吳律師信箱

雇員在工作時上廁所受傷 能否要求雇主賠償損失

吳律師：

我是個體工商戶胡某的雇員。三個月前，我在上班期間因內急而前去胡某提供給大家使用的廁所時，雖然實在太臟，幾乎無處下腳，但由于難于忍受，我還是踮起腳尖，選擇合適落腳點邁向蹲坑。不料，一不留神還是失足跌倒受傷。事后，我曾多次要求胡某賠償1萬余元的損失。但胡某一再以我上廁所與工作無關，我是自己摔倒受傷為由拒絕。請問：胡某究竟應否承擔賠償責任？

讀者：王瀟瀟

王瀟瀟讀者：

胡某應當承擔賠償責任。

一方面，工作時間上廁所屬于從事雇傭活動的內容?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“‘從事雇傭活動，是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的，應當認定為‘從事雇傭活動?！迸c之對應，鑒于上廁所是為了更好地提供勞動，屬于勞務活動中從事“與履行職務有內在聯系的”行為，即具備對應的要件。這對于你自然也不例外。另一方面，雇員享有勞動安全衛(wèi)生保護的權利?！秳趧臃ā返谌龡l規(guī)定：“勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權利、取得勞動報酬的權利、休息休假的權利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權利、接受職業(yè)技能培訓的權利、享受社會保險和福利的權利、提請勞動爭議處理的權利以及法律規(guī)定的其他勞動權利。勞動者應當完成勞動任務，提高職業(yè)技能，執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動紀律和職業(yè)道德?！奔礊楣蛦T提供勞動安全衛(wèi)生保護，是雇主的法定義務之一。正因為上廁所是每一個人的正常生理需要且屬于“衛(wèi)生保護”之列，決定了胡某有義務對廁所的環(huán)境提供安全保障，其未進行打掃，排除存在的隱患，無疑是對自身義務的違反。更何況你正是由于廁所太臟，難于下腳，在選擇合適落腳點時不慎失足。

再一方面，雇主胡某難辭其咎。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償?！奔春潮仨殲槟愕膿p害買單。

吳律師

承包荒山者死亡繼承人有權繼續(xù)承包嗎

吳律師：

2010年，我父親老虞承包了100畝荒山，與村委會簽的土地承包合同確定承包期25年。父親領到《農村土地承包經營權證》后，在荒山上種上了經濟林。2018年7月，父親因疾病去世后，我作為其繼承人一直管理著100畝林地。2019年1月初，村委會書面通知我終止承包合同、收回該塊林地，理由是：承包人老虞已經死亡，承包合同無法繼續(xù)履行。而我認為，自己作為繼承人有權在承包合同的有效期內繼承父親的承包權。請問：我能否以繼承人的身份繼續(xù)承包該荒山？

讀者：虞耀農

虞耀農讀者：

你和村委會在認識方面均有偏差。

土地承包權不能繼承。我國《繼承法》第四條規(guī)定：“個人承包應得的個人收益，依照本法規(guī)定繼承。個人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理。”由此可見，承包權不得作為遺產繼承。因為承包權是基于承包合同關系所產生的經營管理權，而不是財產所有權，所以不能作為遺產進行繼承。這里所說的“由繼承人繼續(xù)承包”，是承包權轉移的一種特殊形式，而非遺產繼承的性質。

村委會無權毀約。我國《林業(yè)法》第二十六條第五款規(guī)定：“國家所有和集體所有的宜林荒山荒地可以由集體或者個人承包造林?！钡诙邨l第四款規(guī)定：“集體或者個人承包國家所有和集體所有的宜林荒山荒地造林的，承包后種植的林木歸承包的集體或者個人所有?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規(guī)定：“林地家庭承包中，承包方的繼承人請求在承包期內繼續(xù)承包的，應予支持。其他方式承包中，承包方的繼承人或者權利義務承受者請求在承包期內繼續(xù)承包的，應予支持?！边@些規(guī)定說明，作為合法繼承人的你可以依法繼續(xù)承包老虞生前承包的荒山，并按照承包合同履行義務和行使權利。村委會無權要求終止承包合同。

吳律師

單位拒簽無固定期限勞動合同怎么辦

吳律師：

我是一家公司的員工，其勞動合同都是每兩年一簽的。最近，我的勞動合同又到期了，由于在該公司已經連續(xù)工作滿十個年頭，所以在與公司續(xù)簽勞動合同時，我提出簽訂無固定期限的勞動合同，可公司不同意，說要么就續(xù)簽一個兩年期限的勞動合同，要么就終止勞動關系。我考慮到繼續(xù)在該公司工作更能發(fā)揮自己的特長，因此不想離開。請問：面對公司拒絕簽無固定期限勞動合同，我該如何是好？

讀者：鄭穎

鄭穎讀者：

建議你先簽下有期限的勞動合同，然后再要求改簽無固定期限勞動合同?！秳趧臃ā返诙畻l規(guī)定：“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應當訂立無固定期限的勞動合同?！薄秳趧雍贤ā返谑臈l規(guī)定：“勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同?！爆F實生活中，經常出現用人單位以終止勞動關系相威脅，逼迫勞動者在續(xù)約時簽訂短期勞動合同以規(guī)避法律的情形。對此，最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第二款規(guī)定：“根據勞動法第二十條之規(guī)定，用人單位應當與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關系，并以原勞動合同確定雙方的權利義務關系?！?/p>

由于公司不愿意簽訂無固定期限勞動合同，而你又不愿意失去工作，故建議你先簽下有期限的勞動合同，這樣就掌握了單位同意續(xù)簽合同的證據，然后再提出改簽無固定期限勞動合同。如果單位不同意變更，你可以在簽下合同后的一年內向勞動爭議仲裁委提出申請，要求撤銷有固定期限的勞動合同，改簽無固定期限勞動合同，仲裁委會支持你的主張的。

退一步講，即使你不訴請變更為無固定期限勞動合同，也不影響你的合法權益，因為依據上述規(guī)定，你與該公司的勞動關系已經成為事實上的無固定期限勞動關系。若發(fā)生勞動爭議，勞動爭議仲裁委或法院會按照無固定期限勞動合同來處理的。

吳律師

借款人將出借人的名字寫錯該如何救濟

吳律師：

李某曾因經商向我借過10萬元現金。由于當時沒有注意，一個月后的近日，我才發(fā)現李某向我出具的借條中將我的名字“劉玉龍”寫成了“劉育龍”。請問：該借條對李某是否具有約束力，我該如何救濟？

讀者：劉玉龍

劉玉龍讀者：

就你所提問題答復如下：

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“出借人向人民法院起訴時，應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關系存在的證據。當事人持有的借據、收據、欠條等債權憑證沒有載明債權人，持有債權憑證的當事人提起民間借貸訴訟的，人民法院應予受理。被告對原告的債權人資格提出有事實依據的抗辯，人民法院經審理認為原告不具有債權人資格的，裁定駁回起訴?！奔慈绻钘l上沒有寫明出借人是誰的，出借人持有該借條就可以起訴，除非借款人能夠提供證據反證借條持有人不是出借人。這對于你也不例外。至于救濟的途徑，現實中主要有以下方法：

一方面，可以要求借款人重新出具借條或補正。如果借款人在出具借條時已蓋手指印，則因可以說明問題而無需重新出具借條或補正。

另一方面，可以通過證人證言等方式來確定借條上的名字與借款人的名字指向同一人。即如果借款時有其他人在場且其愿意作證，可以申請法院通知證人出庭作證。再一方面，可以通過電話錄音、短信等方式確認兩個名字是同一人。最后，可以提供銀行轉賬憑證或者其他給付借款的憑證來佐證?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：“原告僅依據金融機構的轉賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務，被告應當對其主張?zhí)峁┳C據證明?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用（民事訴訟法）的解釋》第九十條也指出：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實，應當提供證據加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據或者證據不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”即只要有轉賬憑證，而被告不能提供證據證明彼此之間不存在借貸關系，就必須承擔還款責任。結合本案，你也可以采取對應的補救措施。

吳律師

協商不繳社保工傷后果誰擔

吳律師：

我是一名老工人。2006年，我原來工作的廠歇業(yè)關閉后，我就在郊縣的一家加工廠找到了一份操作工的活。去年老板和我們幾個老工人商量，稱我們幾個繳費年限已經夠了，再繳沒什么意思。公司講想幫我們把退工手續(xù)辦掉，工作繼續(xù)做，工資每個月再加100元，我們另外還能領一筆失業(yè)救濟金，這樣，大家得利。想到能多拿一些錢我們就同意了。

沒想到今年年初，我發(fā)生了工傷事故，經鑒定為九級傷殘。因為沒繳納工傷保險費，無法從社保部門領取一次性傷殘補助金。我和老板談，老板講不繳社保是我們一起商量好的，要承擔責任也應各半承擔，所以除了醫(yī)藥費，一次性傷殘補助金只同意給我一半。我沒想到會是這樣的結果。我也不知道老板說得對不對，我該怎么辦呢？

讀者：老張

老張讀者：

首先，對你與公司一起弄虛作假逃避社保繳費義務的行為，應予嚴厲的批評?！渡鐣ｋU法》的實施是一件利國利民的大事。但是，社會保障制度的順利推行和社會保險基金的正常運作需要企業(yè)和全體社會成員積極配合、支持。勞動者與用人單位建立勞動關系后應當依法參加社會保險，這是國家法律的強制性規(guī)定。你們公司通過虛假退工的方式逃避繳費義務，是違法行為，應予以處罰。

而對你個人而言，在明知用人單位存在上述違法行為的情況下仍予以配合并在領取勞動報酬的同時申領失業(yè)救濟金，這也是為法律所明令禁止的，屬于騙保行為，同樣會受到相關部門的處罰。工傷保險是社會保險制度中的一項重要內容，國家建立工傷保險制度的目的就是分散工傷風險，保障工傷職工在發(fā)生事故后能及時獲得救治、經濟補償及職業(yè)康復。

按照相關規(guī)定，用人單位應參保而未參保的，一旦其職工發(fā)生工傷事故，用人單位應參照《工傷保險條例》規(guī)定給予勞動者享受全部的工傷保險待遇。你所在公司未為你繳納社會保險，而你在工作期間發(fā)生工傷，你們公司難逃責任。一次性傷殘補助金是《工傷保險條例》規(guī)定的職工被認定工傷后，工傷保險基金應支付工傷職工的費用。因公司未為你繳納工傷保險，該部分本應由基金承擔的費用則轉由公司承擔。至于你們公司提出未繳納保險你也有責任。對此，我們認為工傷實行的是無過錯的賠償原則。

而事實上，工傷保險費的繳費義務人也是用人單位，即費用全部由用人單位承擔，故是否參加工傷保險，勞動者并沒有決定權。雖然你認可單位不繳工傷保險的行為亦有不當，但用人單位要求受傷的員工分擔不參保造成的法律后果是沒有依據的。至于單位提出的你本人在整個事件中的過錯，我們認為相關行政部門對于你的違法申領失業(yè)救濟金的行為會依法處理，但你因工傷獲得醫(yī)療救治、經濟幫助和職業(yè)康復的權利并不因此被剝奪或降低。所以，你們老板提出只同意給你一半的一次性傷殘補助金是沒有道理的。最后，要再次強調的是，為了蠅頭小利與用人單位一起弄虛作假，不僅要受到相應的處罰，而且因為單位的支付能力等客觀情況，本人還可能承擔相關待遇不能兌現的風險，得不償失。希望你引以為戒，做個遵紀守法的勞動者。

吳律師

公司聘請外籍員工需要為他們購買社保嗎

吳律師：

前幾年，某外國公民瑪麗與某科技公司簽訂了為期3年的勞動合同，公司為瑪麗辦理了《外國人就業(yè)證》。一年后，瑪麗因病在京公立醫(yī)院治療產生了高額的醫(yī)療費用。在與病友閑聊過程中得知，中國公民就業(yè)繳納基本醫(yī)療保險，大部分醫(yī)療費用均可由基本醫(yī)療保險實時結算報銷。

出院后，瑪麗找到公司詢問，為何其在京就業(yè)不享有與中國公民同等的基本社會保障。公司答復，因瑪麗不是中國公民無法繳納社會保險。隨后，瑪麗以未依法繳納社會保險為由提出解除勞動合同并提出仲裁申請。請問：事情應該怎樣解決？

讀者：關女士

關女士讀者：

瑪麗取得了《外國人就業(yè)證》，屬于合法就業(yè)，受我國法律法規(guī)的保護及約束，其應與我國公民在華就業(yè)一樣，享有參加社會保險和享受社會保險待遇的合法權益。某科技公司未依法為瑪麗繳納基本社會保險，故裁決支持了瑪麗的仲裁請求。

《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“在中國就業(yè)的外國人的工作時間、休息、休假勞動安全衛(wèi)生以及社會保險按國家有關規(guī)定執(zhí)行。”《社會保險法》第九十七條規(guī)定：“外國人在中國境內就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險?！薄对谥袊硟染蜆I(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》第三條第一款規(guī)定：“在中國境內依法注冊或者登記的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織依法招用的外國人，應當依法參加職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、工傷保險、失業(yè)保險和生育保險，由用人單位和本人按照規(guī)定繳納社會保險費?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出，外國國籍并非參加我國社會保險的障礙，其在我國境內合法就業(yè)即可享有與中國公民同等參加社會保險和享受社會保險待遇的合法權益。

用人單位招用外國公民作為勞動者，不應與我國公民區(qū)別對待，而需更有針對性地了解辦理相關手續(xù)的流程及時效。同時，外國人在我國境內就業(yè)應及時了解并遵守我國的法律法規(guī)，依法保障自己的合法權益。

吳律師