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    試論區(qū)塊鏈技術(shù)的法律法規(guī)

    2019-09-28 02:41:38張媛媛
    科技視界 2019年24期
    關(guān)鍵詞:區(qū)塊鏈技術(shù)監(jiān)管法律

    張媛媛

    【摘 要】當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展,區(qū)塊鏈技術(shù)正在改變我們的生活,毫無疑問的是在變革的大浪潮里要怎樣做才能抵達安全的終點,應(yīng)該這樣從法律視角下最大化的執(zhí)行法律的監(jiān)管力度,此時的區(qū)塊鏈技術(shù)在各國法律層面還都是空白,一個新生的事物需要成長的空間,對區(qū)塊鏈來說就是自生自滅還是制定出與之相配的法律法規(guī)來引導(dǎo)新生的技術(shù)所造成的變革?

    【關(guān)鍵詞】區(qū)塊鏈技術(shù);監(jiān)管;法律

    中圖分類號: D922.28文獻標(biāo)識碼: A文章編號: 2095-2457(2019)24-0138-003

    DOI:10.19694/j.cnki.issn2095-2457.2019.24.064

    【Abstract】Judging from the current trend, there is no doubt that the block chain has changed our current way of life, but how to achieve a soft landing for such a big change and how to innovate and combine the current system are the current problems, because the current legal and regulatory aspects are still almost blank, just like a place where a baby is born without development, is the block chain going to die of its own accord or is it to formulate corresponding laws and regulations to guide the changes caused by new technologies?

    【Key words】Block chain technology; Regulation; Law

    1 區(qū)塊鏈概述

    1.1 區(qū)塊鏈的概念

    網(wǎng)絡(luò)的價值就是通過豐富的信息資源和信息共享,使社會公眾獲得更大的益處,在享受網(wǎng)絡(luò)帶來的各種喜悅的同時也帶來前所未有的挑戰(zhàn)。區(qū)塊鏈?zhǔn)腔谠诒忍貛诺墓湹讓蛹夹g(shù)研發(fā)而出,是通過全球互聯(lián)網(wǎng)的特殊加密的、點對點的、不易篡改、能夠溯源到的交易技術(shù)地址和散列式記賬技術(shù),其基本構(gòu)成為去中心化、點對點的交易系統(tǒng)和全網(wǎng)記錄、能夠溯源、不易篡改的散列式賬戶系統(tǒng);其核心技術(shù)是組網(wǎng)的動態(tài)化、鏈?zhǔn)浇Y(jié)構(gòu)、達成共同共識。

    1.2 區(qū)塊鏈的特性

    (1)去中心化:正是基于區(qū)塊鏈技術(shù)通用散列式的數(shù)據(jù)核算與存儲機制,其不存在一個中心化的計算機硬件或控制管理機構(gòu),系統(tǒng)中各個節(jié)點的權(quán)利與義務(wù)是均等的,各個節(jié)點同步更新維護系統(tǒng)中的所有數(shù)據(jù),這與傳統(tǒng)的中心化計算機主機存儲機制系全然不同的。

    (2)安全性:區(qū)塊鏈體系通過秘鑰進行交易,會驗證涉及交易的唯一性。簡而言之,如果在沒有征得交易權(quán)限的唯一確認(rèn),一個“不正確的”交易將不能被寫入到區(qū)塊鏈上。在區(qū)塊鏈的底層鏈端每進行一次交易就需要進行一次復(fù)雜的數(shù)學(xué)計算(即“哈希算法”),這取決于交易數(shù)據(jù)、涉及交易的各方身份以及先前交易的結(jié)果。

    (3)透明性:因此在試圖添加一個新的數(shù)據(jù)時,該數(shù)據(jù)必須經(jīng)各原始交易方驗證身份并核算無誤故區(qū)塊鏈技術(shù)相當(dāng)大程度地增加了信息數(shù)據(jù)透明度,原始的數(shù)據(jù)庫相較于區(qū)塊鏈來說,雖然有多重防火墻的保護,但更易受到攻擊。

    1.3 區(qū)塊鏈的種類及相關(guān)特性

    (1)公有鏈。完全敞開的區(qū)塊鏈,是指任何人都可讀取的、任何人都能發(fā)送交易且交易能獲得有效確認(rèn)的、全世界的人都可以參與系統(tǒng)維護工作,任何人都可以通過交易或挖礦讀取和寫入數(shù)據(jù)。簡而言之,公有鏈像一場公益活動,誰都可以參加(讀?。┖驮谶@里面去付出和獲?。óa(chǎn)生交易),當(dāng)這個地方發(fā)生問題的時候,任何人都可以參與救助(系統(tǒng)維護),任何人都可以通過現(xiàn)場的情況,獲取他的數(shù)據(jù)讀取和讀入(數(shù)據(jù)獲取自由)。

    (2)私有鏈。寫入權(quán)限僅面向某個組織或者特定少數(shù)對象的區(qū)塊鏈。讀取權(quán)限可以對外開放,或者進行任意程度地限制。換而言之,私有鏈像某個機構(gòu)要求我們?nèi)メ槍δ硞€地區(qū)進行救助,這個機構(gòu)可以指定誰去,指定誰有讀取權(quán)限,或者只有讀取沒有讀入的權(quán)限。由單一權(quán)力持有者決定外界的擁有權(quán)。

    (3)聯(lián)盟鏈。這個是私有鏈的升級版,機構(gòu)經(jīng)由共識機制的前提下組成,此機構(gòu)共同控制某幣種的任何決定,A按下了確認(rèn),需要等B或者C一起確認(rèn)了才能進行對外執(zhí)行。這里需要科普的是,什么是共識機制?達成共同認(rèn)識機制是通過特別區(qū)塊的打包,迅速完成對交易的驗證和確認(rèn)。

    (4)主鏈。主鏈一詞源于主網(wǎng)(相對于測試網(wǎng)),即正式上線的、獨立的區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)。可以直接理解為token公鏈,主網(wǎng)上線后,安全性會變得更強,用戶可以更放心選擇上主網(wǎng)的token,而一旦成為主網(wǎng),后續(xù)的使用場景和應(yīng)用范圍相繼需要上線,否則無法讓token獲得一個質(zhì)的飛躍。是一種全球商業(yè)合作,產(chǎn)業(yè)應(yīng)用。相繼而來的幣融是第一個先鋒應(yīng)用。

    (5)側(cè)鏈。楔入式側(cè)鏈技術(shù),它將實現(xiàn)比特幣和其他數(shù)字資產(chǎn)在多個區(qū)塊鏈間的轉(zhuǎn)移,這就意味著用戶們在使用他們已有資產(chǎn)的情況下,就可以訪問新的加密貨幣系統(tǒng)。

    1.4 區(qū)塊鏈技術(shù)中公鑰,私鑰,地址三者的關(guān)聯(lián)性

    (1)私鑰。私鑰是一串?dāng)?shù)據(jù),它是允許您訪問特定錢包中的令牌。它們作為密碼,除了地址的所有者之外,都被隱藏。只有你自己可以知道,公開后你的幣就沒。本質(zhì)是一串256bit的數(shù)字(也就是由256個“0”和“1”組成)。

    (2)公鑰。是和私鑰成對出現(xiàn)的,公鑰可以算出幣的地址,因此可以作為擁有這個幣地址的憑證。可對全節(jié)點公開,公開后無任何風(fēng)險。

    (3)錢包地址。可理解銀行卡賬號,可對全節(jié)點公開,公開后無任何風(fēng)險,本質(zhì)是一串字符串。

    私鑰與公鑰關(guān)系公鑰和私鑰成對出現(xiàn)公開的密鑰叫公鑰,只有自己知道的叫私鑰用公鑰加密的數(shù)據(jù),只有對應(yīng)的私鑰可以解密用私鑰加密的數(shù)據(jù),只有對應(yīng)的公鑰可以解密如果可以用公鑰解密,則必然是對應(yīng)的私鑰加的密如果可以用私鑰解密,則必然是對應(yīng)的公鑰加的密。

    2 區(qū)塊鏈技術(shù)存在的法律風(fēng)險

    2.1 區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用為新型金融犯罪滋生土壤

    比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣的核心技術(shù)都是在區(qū)塊鏈上完成挖礦打包運輸?shù)?,并且每隔四年總量減少一半??墒蔷褪菓?yīng)為區(qū)塊鏈的去中心化、能夠溯源與密鑰驗證、可編程性、匿名性與安全可信性等技術(shù)屬性,才會結(jié)合主流貨幣的原生幣具有易用即時可靠性與不可逆轉(zhuǎn)的特點,成為黑色地帶網(wǎng)絡(luò)犯罪提供了滋生的土壤。其一,通過主流幣交易的高低價格的落差成為洗錢的必要條件來轉(zhuǎn)移非法所得的資產(chǎn),即用我國法定貨幣(CNY)買入比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣,在場外交易所(STO)的平臺換成美國的法定貨幣(USDT),再以美元賣出。以火幣為首的數(shù)字貨幣交易中心都以《反洗錢法》建立了身份認(rèn)證、手機號碼驗證、用戶的所以資料和交易流水建立保存制度,但是,大部分的用戶利用仍然會謊報虛假的身份證、捆綁的銀行卡等信息進行注冊后仍然可以購買數(shù)字貨幣進行買賣。其二,利用比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣吹噓噱頭。夸大利益從而進行網(wǎng)絡(luò)傳銷活動。其三,比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣在非法交易市場中為資金流轉(zhuǎn)雙方提供幣主的掩護 ??偠灾?,法律法規(guī)在比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣在反洗錢和反恐融資方面監(jiān)管才是存在很大的漏洞。

    2.2 區(qū)塊鏈技術(shù)的交易平臺存在的風(fēng)險

    交易平臺所存在的風(fēng)險就在于法律法規(guī)監(jiān)管過程中存在的監(jiān)管漏洞,交易平臺的內(nèi)在風(fēng)險是擁有幾萬甚至幾百萬會員的龐大數(shù)量,在管理和規(guī)范上都存在一定的潛在風(fēng)險。交易平臺技術(shù)的外在風(fēng)險是服務(wù)器的更新維護和黑客聯(lián)盟對平臺漏洞的多維攻擊,從而造成比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣持有者的所有滅失。舉一個例子,2019年6月28日全球最大的主流貨幣數(shù)字錢包PLUS TOKEN 遭受黑客聯(lián)盟的多維攻擊,造成主網(wǎng)癱瘓,為保障380萬用戶的財產(chǎn)安全,通過技術(shù)手段把所有幣種放入冷鏈(斷網(wǎng))以防竊取。我國《民法總則》、《物權(quán)法》及《刑法》等法律沒有對比特幣、以太坊、瑞波幣、萊特幣、柚子幣等八大主流原生幣財產(chǎn)所有權(quán)予以具體規(guī)定,一旦發(fā)生侵權(quán)行為,司法實踐一般按照盜竊罪進行處罰。

    2.3 主流貨幣金融消費者面臨的風(fēng)險

    風(fēng)險投資或者是過度投資給用戶帶來的風(fēng)險一方面來源于區(qū)塊鏈上所運行的貨幣,其技術(shù)團隊在加入密鑰上存在的技術(shù)缺陷及補丁漏洞,另一方面來源于區(qū)塊鏈上所運行的貨幣自身特殊性。以以太坊幣舉例,區(qū)塊鏈上所運行的以太坊幣在交易所或者獨立的技術(shù)團隊研發(fā)的錢包Im token APP供應(yīng)商提供的以太坊貨幣錢包,基于網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)網(wǎng)而生的去中心化的貨幣儲存錢包。如果APP研發(fā)的技術(shù)團隊在冷熱鏈處理上和去中心化不能夠隨意篡改上做到無縫銜接,那么就會讓區(qū)塊鏈上的貨幣進行打包傳輸?shù)乃俣群桶踩源蟠罂s水。

    2.4 金融消費者的信息劣勢以及救濟途徑缺位

    一方面,數(shù)字貨幣交易、使用和結(jié)算記錄由相關(guān)發(fā)行機構(gòu)和交易平臺保存,機構(gòu)和平臺有天然的信息優(yōu)勢,金融消費者在取證和舉證方面處于信息劣勢地位。另一方面,因為數(shù)字貨幣立法處于空白狀態(tài),金融消費者使用數(shù)字加密貨幣進行交易不受法律保護。一旦發(fā)生交易平臺破產(chǎn)或數(shù)字加密貨幣被盜情形,金融消費者只能夠依照平臺或者機構(gòu)自治條約進行求償,其合法權(quán)益保障不充分。

    3 區(qū)塊鏈技術(shù)運用的監(jiān)管策略

    3.1 完善區(qū)塊鏈法律制度

    區(qū)塊鏈法律制度的完善主要有以下兩方面:一是實行實名制。在學(xué)界,對區(qū)塊鏈的實名制利弊的討論頗為廣泛。實行實名制后的弊端主要體現(xiàn)在匿名性的弱化方面,因為這會提升法律的構(gòu)建成本。我國的金融市場發(fā)展主要還處于初級階段,實名制的建立能夠不斷增強投資者的信心,也能夠?qū)^(qū)塊鏈在監(jiān)管上的空白予以填補。另,區(qū)塊鏈亦存在諸多風(fēng)險,實名制的實行能夠降低風(fēng)險。監(jiān)管機構(gòu)對區(qū)塊鏈實行嚴(yán)格的實名制管理后,能夠控制投機行為,可以低成本規(guī)范區(qū)塊鏈的流轉(zhuǎn),也可以進行數(shù)據(jù)監(jiān)控和整理,為征稅提供便利。實名制的實行可以參照中國人民銀行《銀發(fā)〔2015〕392號中國人民銀行關(guān)于改進個人銀行賬戶服務(wù),加強賬戶管理的通知》和《非銀行支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》,對涉及區(qū)塊鏈的規(guī)定,應(yīng)該要求進行實名制登記。二是建立管理系統(tǒng)。當(dāng)前,區(qū)塊鏈缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管機制。以當(dāng)前區(qū)塊鏈?zhǔn)袌霭l(fā)展的實際情況來看,不太可能會專門建立一個監(jiān)管機構(gòu)。但是,建立一個管理系統(tǒng)是具有很大操作性的。建立后的管理系統(tǒng)職能主要是:增強區(qū)塊鏈的信用度,要求做好區(qū)塊鏈的信息做好保密工作;用最小的成本對區(qū)塊鏈的運作進行管理。

    3.2 保障區(qū)塊鏈的權(quán)益

    區(qū)塊鏈權(quán)益的保障措施主要有以下三點:一是明確區(qū)塊鏈的保護管理部門。當(dāng)下,區(qū)塊鏈發(fā)展迅速、勢頭很好,且區(qū)塊鏈具有很強的跨行業(yè)、跨地區(qū)和跨市場的交叉特性。因此,良好的協(xié)調(diào)機制需要相關(guān)部門逐步建立,最終建立由央行為主,銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、商務(wù)部等多個部門共同管理的監(jiān)管機制。就我國來說,建議將金融消費權(quán)益保護局明確為區(qū)塊鏈的主管部門,將區(qū)塊鏈權(quán)益保護納入保護和管理的范疇。因為在比特幣等數(shù)字貨幣產(chǎn)生后,金融消費者權(quán)益保護局的工作人員做了大量的研究和實踐工作,管理經(jīng)驗十分豐富。因此,將區(qū)塊鏈的權(quán)益納入到金融消費者權(quán)益保護局的工作范圍內(nèi),能夠最大程度降低成本,節(jié)約人力,提高管理效能。二是以行為監(jiān)管為主加強監(jiān)管,監(jiān)測區(qū)塊鏈的風(fēng)險狀況并進行必要的評估。監(jiān)管部門構(gòu)建以行為監(jiān)管為主、審慎監(jiān)管為輔,建構(gòu)分層、分類和分級的監(jiān)管體系,重點是嚴(yán)格管控機構(gòu)挪用、占用客戶資金。三是增強預(yù)警和信息公開制度。國家金融監(jiān)管部門應(yīng)該及時發(fā)布風(fēng)險預(yù)警,管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行提示與信息披露義務(wù),信息公開務(wù)必做到言簡意賅、及時準(zhǔn)確和全面,更不得侵犯參與者的知情權(quán)。

    3.3 強化區(qū)塊鏈的監(jiān)管

    其一,將區(qū)塊鏈納入反洗錢監(jiān)管范圍。在調(diào)查金融貨幣犯罪時,面臨最大的困難是法律上的漏洞,其缺乏監(jiān)管和可直接適用的法律。其中,最大的問題是是否將區(qū)塊鏈納入“金融機構(gòu)”。

    各個國家對于區(qū)塊鏈立法空白存在褒貶不一的觀點,隨著時間的遷移看法也在改變著。從全局來看,一些國家在監(jiān)管層來看區(qū)塊鏈界還是合法化的(孟加拉國、玻利維亞、厄瓜多爾和吉爾吉斯斯坦除外),正是應(yīng)為看法不同,很多國家在監(jiān)管上都要特定的監(jiān)管方式。我國《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》要求提供比特幣登記、交易等服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù),并且要求加強央行分支機構(gòu)對比特幣的監(jiān)管。但是,這些監(jiān)管方式還是不太理想,并沒有丈量好區(qū)塊鏈技術(shù)犯罪的高風(fēng)險性,太過于牽強、操作起來不是很方便。因此,應(yīng)當(dāng)發(fā)布和出臺一些具有很強的針對性和可操作性的相關(guān)法律法規(guī),對區(qū)塊鏈的反洗錢和反恐怖融資義務(wù)予以具體規(guī)定。鑒于區(qū)塊鏈?zhǔn)褂玫奶匦?,?yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的監(jiān)管制度,防止犯罪分子利用國際漏洞逃脫監(jiān)管。

    也有一些學(xué)者認(rèn)為,區(qū)塊鏈的去中心化是相對整合和集中的,對商家和用戶缺乏了相對集中的管理,而且商家和用戶可以沒有實名認(rèn)證就能匿名購買的特性導(dǎo)致對區(qū)塊鏈不能溯源從而無法進行有效追蹤、監(jiān)測和監(jiān)管。為此,建立立法部門從規(guī)定區(qū)塊鏈交易商應(yīng)該履行義務(wù)出發(fā),即通過“云數(shù)據(jù)”來開發(fā)查詢、追溯、記載區(qū)塊鏈交易信息,對區(qū)塊鏈交易進行監(jiān)控,以便于更好的監(jiān)管。

    其二,提升收集電子證據(jù)的能力,進行詳細的分析和歸類。區(qū)塊鏈?zhǔn)褂弥饕蕾囉诨ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù),區(qū)塊鏈交易很大程度上涉及計算機技術(shù)和數(shù)據(jù)處理技術(shù)。紙質(zhì)追蹤文件一般只存在于數(shù)字貨幣與法定貨幣轉(zhuǎn)換情形中,并且有限的追蹤范圍在犯罪追蹤中調(diào)查作用極其有限。2012年修訂的《刑事訴訟法》第48條將“電子數(shù)據(jù)”作為法定證據(jù)之一,但在區(qū)塊鏈產(chǎn)生的犯罪動機和金融風(fēng)險上,犯罪證據(jù)大部分都是電子證據(jù)。因此,執(zhí)法機關(guān)以及金融情報機構(gòu)應(yīng)該樹立電子證據(jù)在犯罪調(diào)查和起訴中具有重要地位的理念,并且針對相關(guān)工作人員進行區(qū)塊鏈及數(shù)字貨幣的學(xué)習(xí)和應(yīng)用的相關(guān)培訓(xùn),強化工作人員收集和分析電子證據(jù)的專業(yè)能力。同時,加大在設(shè)備及其他資源方面的資金投入,提升電子證據(jù)取證水平和電子證據(jù)分析能力。

    3.4 征收交易稅

    區(qū)塊鏈觸犯法律的原因很大程度上基于稅收的逃避或者是打擦邊球來降低納稅金額,區(qū)塊鏈中的交易雙方無須公開商家和用戶的身份信息、交易記錄就可以進行交易,甚至通過進行跨境交易,在轉(zhuǎn)幣和歸集地址上進行混幣技術(shù)來使追蹤不可溯源。實踐中,區(qū)塊鏈作為價值儲存或者交換媒介,在一定程度上執(zhí)行著經(jīng)濟功能,因此便會對稅收產(chǎn)生諸多影響。區(qū)塊鏈稅收處理的關(guān)鍵在于它們是否以(非貨幣)財產(chǎn)形式或者作為貨幣形式進行配置。對區(qū)塊鏈交易征收交易稅有利于提高市場效率、防范市場劇烈波動,可以有效抑制短期投機行為,有益于政府管制資本。此外,征收交易稅可以減少區(qū)塊鏈交易中的非合意交易,有利于降低系統(tǒng)性風(fēng)險。同時通過交易所的稅收于貨幣錢包的無風(fēng)銜接而打造全球一款區(qū)塊鏈生態(tài)圈的應(yīng)用,打造一個開放的去中心化的數(shù)字資產(chǎn)綜合性服務(wù)平臺,集多幣種存儲、去中心化交易平臺、全球支付、智能套利和算力挖礦多重功能于一體巨型數(shù)字貨幣錢包。將是基于區(qū)塊鏈技術(shù)開發(fā)的,用戶之間能順利實現(xiàn)點對點交易/支付,線上線下消費閃付。資金存放銀行有利息,資金存放余額寶有收益,從而成為數(shù)字資產(chǎn)余額寶。

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