南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利的非違法性分析

[摘 要]菲律賓南海仲裁案的實質(zhì)是領(lǐng)土主權(quán)和海洋劃界問題?！堵?lián)合國海洋法公約》對此并無管轄權(quán)。中國擁有在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益。南海斷續(xù)線內(nèi)的相關(guān)權(quán)利在《聯(lián)合國海洋法公約》等國際條約、習(xí)慣國際法、一般法律原則上未被禁止。中國不存在必須界定南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利的屬性及證明其合法性的國際法義務(wù)。國際法主要是基于國家授權(quán)的平位法。若一國的權(quán)利在現(xiàn)行國際法中未作明確否定性規(guī)范，不應(yīng)認(rèn)定其權(quán)利具有違法性。無法律規(guī)范就無違法評價。站在國家實踐的國際法發(fā)展視角，非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利屬于正在形成中的國際法。

[關(guān)鍵詞]南海斷續(xù)線;非違法性;時際法;既得權(quán)

[中圖分類號]D993.5???? [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A???? [文章編號]1672-1071（2019）01-0083-06

一、問題的提出

菲律賓在南海仲裁案中訴稱：南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利具有違法性，即違反了《聯(lián)合國海洋法公約》（以下簡稱《公約》）及國際習(xí)慣法。同時在仲裁庭實體審查第一天的庭審筆錄中，菲律賓方代理人弗洛林·希爾拜（Florin Hilbay）提出南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利違法的觀點。[1]隨后出庭的伯納德·奧克斯曼（Bernard Oxman）試圖證明該論斷。[2]仲裁庭魯?shù)细瘛の譅柗蚶罚≧udiger Wolfrum）在提問環(huán)節(jié)詢問伯納德·奧克斯曼在陳述意見時談到南海斷續(xù)線既違背了《公約》，而且被《公約》明文禁止，以及支撐這種論點的依據(jù)。[3]魯?shù)细瘛の譅柗蚶愤M(jìn)一步提問關(guān)于《公約》是否明確規(guī)定排除其他海權(quán)，同時指出伯納德·奧克斯曼所援引的《公約》第309條和第310條論證其觀點存在問題，他認(rèn)為除了第311條在《公約》中找不到其他條款證明該問題，而關(guān)鍵是第311條并不針對南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利這種早于《公約》業(yè)已存在的權(quán)利，除非第311條規(guī)定排除一切不在《公約》中規(guī)定的權(quán)利，而第311條恰恰沒有這樣的規(guī)定。[4]

判斷南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利是否具有違法性，首先需要明確南海斷續(xù)線的根本屬性以及菲律賓提起仲裁的本質(zhì)，其次探討線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在《公約》等國際條約、習(xí)慣國際法、一般法律原則中的規(guī)定?！吨腥A人民共和國外交部關(guān)于應(yīng)菲律賓共和國請求建立的南海仲裁案仲裁庭所作裁決的聲明》明確指出菲律賓提起的南海仲裁案其實質(zhì)是領(lǐng)土主權(quán)和海洋劃界問題。關(guān)于南海斷續(xù)線的根本屬性，有專家認(rèn)為是海疆國界線。[5]南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利系基于主權(quán)而獲得的權(quán)利。《中華人民共和國政府關(guān)于菲律賓共和國所提南海仲裁案管轄權(quán)問題的立場文件》中指出只有首先確定中國在南海的主權(quán)，才能判斷中國在南海的海洋主張是否違反國際法。鑒于中國的聲明，領(lǐng)土主權(quán)及海洋劃界問題，仲裁庭對此并無管轄權(quán)。中國不存在界定南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利的屬性及證明其合法性的國際法義務(wù)。若一國的權(quán)利在現(xiàn)行國際法中未作明確否定性規(guī)范，不應(yīng)認(rèn)定其權(quán)利具有違法性。立足于此，從國際條約、習(xí)慣國際法、一般法律原則等方面論證其并不被現(xiàn)行國際法所明確禁止。中國對南海擁有歷史性權(quán)利。站在國家實踐的國際法發(fā)展路徑的視角，提出非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利屬于正在形成中的國際法。

二、南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利非違法性的法理支撐

（一）菲方仲裁請求的實質(zhì)及其法律邏輯

《中華人民共和國政府關(guān)于菲律賓共和國所提南海仲裁案管轄權(quán)問題的立場文件》提到：只有確定中國在南海的領(lǐng)土主權(quán)，才能討論中國在南海的海洋權(quán)利主張是否超出《公約》允許的范圍。菲律賓單方面提起的仲裁其實質(zhì)是南沙群島部分島礁的領(lǐng)土主權(quán)問題，涉及中菲海洋劃界。2006年中國根據(jù)《公約》第298條將涉及海洋劃界、歷史性海灣或所有權(quán)、軍事和執(zhí)法活動等方面的爭端排除出《公約》強(qiáng)制爭端解決程序。

《中華人民共和國政府關(guān)于在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益的聲明》中提出：中國最早發(fā)現(xiàn)、命名和開發(fā)利用南海諸島及相關(guān)海域，最早并持續(xù)、和平、有效地對南海諸島及相關(guān)海域行使主權(quán)和管轄，確立了在南海的領(lǐng)土主權(quán)和相關(guān)權(quán)益。1958年《中華人民共和國政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明》、1992年《中華人民共和國領(lǐng)海及毗連區(qū)法》、1998年《中華人民共和國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架法》以及1996年《中華人民共和國全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于批準(zhǔn)<聯(lián)合國海洋法公約>的決定》等系列法律文件，進(jìn)一步確認(rèn)了中國在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益。菲律賓仲裁請求的法律邏輯在于企圖繞開領(lǐng)土和海洋劃界問題，有選擇性地挑選了少數(shù)幾個島礁的海洋權(quán)利，惡意規(guī)避中國作出的強(qiáng)制爭端解決程序排除性聲明。

（二）無法律規(guī)范則無違法評價

事實上，南海斷續(xù)線先于《公約》而存在?！吨腥A人民共和國政府關(guān)于在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益的聲明》中提出：中國南海諸島擁有內(nèi)水、領(lǐng)海和毗連區(qū)，中國南海諸島擁有專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，中國在南海擁有歷史性權(quán)利。南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利應(yīng)遵循“權(quán)利”的法治原則，即在現(xiàn)行國際法下若無法律規(guī)范則無違法評價。

“不合法”“不違法”是用法律規(guī)范對行為作出的評價。從法律邏輯的視角上看問題，即在一個法律關(guān)系中，法律基本的判斷應(yīng)該是是否違法，而不是是否合法。若一國的權(quán)利在現(xiàn)行國際法中未作明確否定性規(guī)范，不應(yīng)認(rèn)定其權(quán)利具有違法性。在國際法的司法實踐中，國際法不存在相反規(guī)定時即可為的理念被廣泛實踐。此外，國際法未形成“國際憲政體系”?；谥鳈?quán)平等原則，國際法主要是分散在國際社會中的平位法、平等主體之間的協(xié)定法。[6]國際法主要以平等主體間的契約形式出現(xiàn)，若無條約明示或習(xí)慣國際法默示的授權(quán)，則國家不受其約束。中國根據(jù)《公約》規(guī)定于2006年對海洋劃界等做出排除強(qiáng)制性爭端解決程序的聲明，意味著中國并未對海洋劃界等糾紛進(jìn)行強(qiáng)制管轄授權(quán)。

（三）一般法律原則在國際法領(lǐng)域的適用

無法律規(guī)范則無法律評價的理念被視為是各國國內(nèi)法的一般法律原則。根據(jù)國內(nèi)法不同于國際法的觀點，應(yīng)當(dāng)論證以上一般法律原則運用于證明國際法上南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的非違法性本身的合法性問題?！秶H法院規(guī)約》第38條規(guī)定，一般法律原則是國際法的三大淵源之一。因此，這些源于古希臘并被各國采納的法理也適用于國際法。

此外，國際法區(qū)別于國內(nèi)法的本質(zhì)特征也能用于解釋和支撐這一法理運用于證明南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的非違法性的合理性問題。根據(jù)實定法學(xué)派的觀點，兩者本質(zhì)上的區(qū)別在于：國內(nèi)法是基于國民必須服從國家的原則的法律，即從屬關(guān)系的法律（law of subordination）;而國際法是基于各國都是獨立而不相隸屬的原則的法律，即平等的法律（law of coordination）。[7]根據(jù)耶利內(nèi)克（Jellinek）的“國家自限說”：“每個國家享有絕對的主權(quán)，因而有權(quán)決定其自己的權(quán)限，決定在什么條件下以及如何受國際法的拘束”。[8]奧本海（Oppenheim）提到：“事實上國際法是平等國家間的法，沒有凌駕于主權(quán)國家之上的機(jī)構(gòu)可以強(qiáng)迫國家接受一項國際法規(guī)則或者強(qiáng)迫國家將爭議提交國際司法或者仲裁”。[9]國際法的契約性特征決定了國家只同意在明確限定的范圍內(nèi)接受國際法的約束，本質(zhì)上體現(xiàn)的是一種否定性規(guī)范的特征。在國際法視野下觀之，這一法理體現(xiàn)了國際法作為實現(xiàn)國際社會“公民”的各國在國際社會上的“秩序”與“自由”平衡的功能。

從哲學(xué)的范疇，看“存在”和“應(yīng)當(dāng)”的關(guān)系，在以“基本規(guī)范”效力的“存在”之原始假設(shè)基礎(chǔ)上，無論國內(nèi)法、國際法都“應(yīng)當(dāng)”追求其“基本規(guī)范”下的“秩序”與“自由”價值。在權(quán)利的法治語境下，“自由”是原則，“秩序”是保留。在國際法視野下“國際法無明文規(guī)定即自由”體現(xiàn)了國際法的重要價值，即實現(xiàn)國際法主體的各國在“自由”為原則、“秩序”為保留下的平衡功能，背后體現(xiàn)的正是“秩序”最終為了保障“自由”實現(xiàn)的宗旨。

三、南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在國際法上未被禁止

論證南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在國際法上未被禁止，其關(guān)鍵在于“無法律規(guī)范就無違法評價”原則，即需要論證國際條約、習(xí)慣國際法、一般法律原則國際法三大淵源中沒有明確禁止此類權(quán)利。國際法是國家授權(quán)法，是平位法?；趪抑鳈?quán)平等原則，若無授權(quán)則無管轄。不存在一個凌駕于國家之上的權(quán)力機(jī)關(guān)，國際憲政并不存在于目前的國際法現(xiàn)狀。

有兩個問題需要闡明，一是國際法未賦義務(wù)要求中國必須明確界定南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的性質(zhì)。國家有權(quán)決定自己的權(quán)限，這種決定完全出于國家的意志，體現(xiàn)在國家的國內(nèi)法中。[10]中國在批準(zhǔn)《公約》時，同時在聲明中重申對1992年2月25日頒布的《中華人民共和國領(lǐng)海及毗連區(qū)法》第2條所列各群島及島嶼的主權(quán)。二是中國僅需證明南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的非違法性即可，舉證責(zé)任無需達(dá)到證明其相關(guān)權(quán)利在現(xiàn)有國際法下合法性的程度。

（一）南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在《公約》上的法律空間

正如仲裁庭魯?shù)细瘛の譅柗蚶吩谔釂柇h(huán)節(jié)中質(zhì)疑菲方伯納德·奧克斯曼基于《公約》第309條及第310條無法證明南海斷續(xù)線在《公約》下沒有存在的空間。[11]《公約》第309條是對“保留和例外”的規(guī)定：“除非本公約其他條款明示許可，對本公約不得作出保留或例外?！薄豆s》第310條是對“聲明和說明”的規(guī)定：“第309條不排除一國在簽署、批準(zhǔn)或加入本公約時，作出不論如何措辭或用任何名稱的聲明或說明，目的在于除其他外使該國國內(nèi)法律和規(guī)章同本公約規(guī)定取得協(xié)調(diào)，但須這種聲明或說明無意排除或修改本公約規(guī)定適用于該締約國的法律效力?！备鶕?jù)文本理解，僅憑這兩個條款論證南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在《公約》上沒有法律空間，顯得十分牽強(qiáng)。

《公約》在序言中確認(rèn)：“本公約未予規(guī)定的事項，應(yīng)繼續(xù)以一般國際法的規(guī)則和原則為準(zhǔn)據(jù)”。可見，《公約》在制定時就考慮到了《公約》不窮盡也不可能窮盡所有海權(quán)的初衷。反之也證明了南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在《公約》上尚有空間。此外，除非《公約》第311條規(guī)定排除一切不在《公約》中規(guī)定的權(quán)利，否則很難就南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在《公約》沒有空間進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)論證，而實際上第311條“同其他公約和國際協(xié)定的關(guān)系”的六款中并沒有這樣的規(guī)定。第311條中唯一的禁止性規(guī)定也是針對第136條關(guān)于人類共同繼承財產(chǎn)的基本原則不應(yīng)有任何修正，不包含排除其他海權(quán)的意思。由此可見，無論從法理、《公約》序言精神以及具體條款來分析，《公約》中找不到關(guān)于南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的禁止性規(guī)定。

（二）南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在時際法上的法律空間

在《公約》沒有明文否定性規(guī)范的基礎(chǔ)上，接下來論證南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在時際法上的法律空間。時際法（Intertemporal law）的概念最早出現(xiàn)在國內(nèi)法中，公元440年，羅馬皇帝狄奧多西二世奠定了法不溯及既往的一項時際法重要原則。[12]1928 年在帕爾馬斯島仲裁案中，仲裁員馬克斯·胡伯（Max Hubes）首次在國際法上提出了時際法的理論。[13]在往后涉及領(lǐng)土爭端的案件中時際法理論被不斷援引。該理論的原則是判斷一項創(chuàng)設(shè)的權(quán)利是否有效時，應(yīng)當(dāng)以創(chuàng)設(shè)當(dāng)時的規(guī)范來下結(jié)論，而非爭議案件呈秉仲裁庭或者法院時的規(guī)則來判斷。國內(nèi)法上的時際法的發(fā)展早于國際法的時際法。各國國內(nèi)法中普遍將法律不溯及既往作為時際法的原則，除非某一個法律明文規(guī)定其具有追溯力。時際法的法律不溯及既往的規(guī)定背后體現(xiàn)的是對權(quán)利的保障和對權(quán)利人合理期望的保護(hù)以及社會的秩序和穩(wěn)定的價值指引。而法律明示的對于溯及既往的例外規(guī)定體現(xiàn)了這一原則下法律變革和法律穩(wěn)定的平衡功能。

13世紀(jì)以來，保護(hù)既得權(quán)（vested rights）的原則被發(fā)展運用于解決時際法的難題。根據(jù)實定法學(xué)派對于既得權(quán)的觀點來看，認(rèn)為既得權(quán)區(qū)別于僅從法律規(guī)定取得的權(quán)利。由于后者基于法律規(guī)定而獲得，推定后者也可以被法律規(guī)定取消，而既得權(quán)的取得還同時需要一個特別權(quán)原，因此法律規(guī)定不能予以取消。[14]德國法學(xué)家薩維尼（Savigny）認(rèn)為，保護(hù)既得權(quán)原則與法不溯及既往原則是一個原則的兩個方面。[15]國際法學(xué)者對于時際國際法的理解存在爭議，正如李浩培教授在《條約法概論》論述中提到，1973年丹麥國際法學(xué)家索恩遜（Max Sorensen）否定時際法的法律性的不同觀點，[16]然而這種觀點并沒有被普遍接受。[17]

《維也納條約法公約》第4條對該公約本身不溯及既往的原則明確加以規(guī)定，第28條：原則上條約不溯及既往，對每一締約方只適用于該約對該締約方生效期間所發(fā)生的事實，除非條約表示不同意思。體現(xiàn)的是時際法對于法不溯及既往的原則以及靈活性的例外，即“除非條約明確表示不同意思”。中國與菲律賓同是《維也納條約法公約》締約國，應(yīng)當(dāng)接受該條約關(guān)于條約不溯及既往原則的規(guī)定。因此，即使有學(xué)者對于上述時際法理論存在不同看法，但是根據(jù)條約必須遵守的原則，《維也納條約法公約》的締約國必須適用該法律規(guī)定。

中國對于南海諸島及其周邊海域擁有的權(quán)利源于歷史，中國人最早發(fā)現(xiàn)、最早命名、最早開發(fā)，并經(jīng)過歷代中國政府行使連續(xù)不斷的行政管轄的基礎(chǔ)上所形成。1992 年2 月25 日制定和實施的《領(lǐng)海及毗連區(qū)法》再次確認(rèn)了對南海諸島的主權(quán)，滿足了胡伯對于時際法另一原則的規(guī)定，即該權(quán)利的繼續(xù)存在符合此后演進(jìn)的國際法的要求。[18]原因在于從權(quán)利取得的原始階段來看，當(dāng)時的規(guī)則是允許通過發(fā)現(xiàn)和占有擁有主權(quán)。直到18世紀(jì)，國際法實踐中才出現(xiàn)要求有效占領(lǐng)。一直到19世紀(jì)，各國實踐才與這種規(guī)定相符合。[19]從時效的角度來看，“在足夠長的一個時期內(nèi)對于一塊土地連續(xù)地和不受干擾地行使主權(quán)，以致在歷史發(fā)展的影響下造成一種一般信念，認(rèn)為事物現(xiàn)狀是符合國際秩序的”。[20]因此，南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利在時際法的范疇上并不違反國際法，契合國際法在實現(xiàn)穩(wěn)定的世界秩序上的法律功能。

四、非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利國際實踐的發(fā)展

《中華人民共和國政府關(guān)于在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益的聲明》中提出：中國在南海擁有歷史性權(quán)利?；趪H法框架下既得權(quán)概念的模糊性，中國并無明確界定南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的法律義務(wù)。學(xué)者們也往往困限于歷史性權(quán)利在習(xí)慣國際法上的證明難題。首先，國際法未設(shè)中國界定南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利的既得權(quán)屬性的義務(wù);其次，中國不負(fù)有證明南海斷續(xù)線相關(guān)權(quán)利合法性的法律義務(wù)，僅需要證明其非違法性;第三，基于胡伯關(guān)于時際法第二個原則的觀點，中國應(yīng)當(dāng)積極參加國際法的國家實踐，選擇非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利原則作為切入口。從國家利益角度以及國際法的發(fā)展視角來衡量，不失為一個進(jìn)路選擇。

（一）非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利原則的國家實踐

國際法發(fā)展的滯緩，使得在現(xiàn)有理論下國際法對于解決世界秩序危機(jī)的疲軟?！堵?lián)合國憲章》第13條第1款規(guī)定，“大會應(yīng)發(fā)動研究，并作成建議：以促進(jìn)政治上之國際合作，并提倡國際法之逐漸發(fā)展與編纂”，改進(jìn)和發(fā)展國際法中已經(jīng)有共同認(rèn)識或者有足夠多的實踐的部分。國際法正是發(fā)展中的國際法，這是本部分論證的出發(fā)點和基礎(chǔ)。

有學(xué)者從《公約》中所定義的群島國制度的起草歷史及群島基線這一新概念的法律意義、群島水域的法律地位， 闡述群島國在南海的國家實踐并獲得《公約》認(rèn)可的途徑，以及非群島國的洋中群島擁有群島水域的國家實踐。[21]根據(jù)《公約》第46 條， 群島國有權(quán)根據(jù)第47 條劃定群島基線，群島基線劃定后， 可適用第四部分的其他條款?！豆s》第49 條規(guī)定群島國的主權(quán)及于按照第47 條劃定的群島基線所包圍的水域， 稱為群島水域， 不論其深度或距離海岸的遠(yuǎn)近如何。此項主權(quán)及于群島水域的上空、海床和底土，以及其中所包含的資源。

盡管現(xiàn)行《公約》第四部分規(guī)定群島基線、群島水域和群島海道通過權(quán)只能適用于群島國。但從群島國國家在群島基線、群島水域上的努力和實踐正是國際法發(fā)展的過程。目前來看，非群島國家的洋中群島是一個《公約》未能明確解決的問題， 同時并非中國一個國家所面臨的問題，涉及眾多非群島國家，成為一個世界性的問題。1974年第三次聯(lián)合國海洋法會議上，印度、葡萄牙、厄瓜多爾、西班牙等國主張群島制度也應(yīng)適用于非群島國的洋中群島。非群島國國家在洋中群島相關(guān)權(quán)利方面的國際法實踐也已經(jīng)有一定的數(shù)量。例如中國西沙群島適用直線基線，此外還有厄瓜多爾加拉帕戈斯群島、丹麥法羅群島、挪威斯瓦爾巴群島、西班牙加那利群島、葡萄牙亞速爾群島等。[22]有學(xué)者認(rèn)為由于非群島國家的洋中群島與群島國的群島具有相同的地理特征， 也可以適用類似的原則。[23]

（二）非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利原則的理論依據(jù)

非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利原則的理論依據(jù)的支撐點在于對國際法中法律空白的適用原則。從法律的特征來說，無論國內(nèi)法和國際法都會存在有些事項是法律沒有規(guī)范到的，或者稱之為“法律的空白”。對于法律空白的原則，國際法根據(jù)其契約性的本質(zhì)特征，以國家同意為基礎(chǔ)，針對國際條約和習(xí)慣國際法，分別以國家明示或者默示同意為前提，國家僅在此范圍內(nèi)接受國際法的規(guī)范。目前國際法仍然以國家中心主義為范式，因此，國際法應(yīng)當(dāng)隱含：對于法律空白之處國家有著行動自由的理論。這與國際法區(qū)別于國內(nèi)法的本質(zhì)是相一致的。

《公約》及其他國際條約對于非群島國的洋中群島相關(guān)權(quán)利的規(guī)定尚未有明確規(guī)定。在《公約》制定之時非群島國家的洋中群島相關(guān)權(quán)利的國際法實踐在當(dāng)時尚未達(dá)成一定量的國際法實踐。從《公約》的文字來看，第46條第1款和第2款分別界定了群島國家和群島的定義。雖然第47條規(guī)定群島國家可以適用直線群島基線，但并未限制非群島國家的洋中群島禁止適用直線群島基線。可見在《公約》框架下還是留有一些空白。另外，從《公約》對于群島相關(guān)權(quán)利原則的設(shè)立的目標(biāo)考量，群島國和非群島國并未有本質(zhì)上的根本區(qū)別，解決的問題也具有相當(dāng)?shù)墓残?。非群島國群島水域相關(guān)權(quán)利有著眾多國家的法律實踐，從性質(zhì)上判斷應(yīng)當(dāng)屬于正在形成中的國際法。因此，從有利于國際法發(fā)展的視角，對于那些在現(xiàn)行國際法下未有明確否定性的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視其為國際法的法律空白，依據(jù)國際法平位法、契約法的特征，給國家實踐留有空間。

結(jié)語

綜上所述，菲律賓仲裁案中關(guān)于南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在現(xiàn)行國際法下具有違法性的觀點，存在諸多問題。首先，菲律賓單方提起的仲裁其實質(zhì)是領(lǐng)土和海洋劃界糾紛。鑒于中國已于2006年根據(jù)《公約》第298條對涉及海洋劃界等做出強(qiáng)制爭端解決程序排除的聲明。因此，仲裁庭對此案不具有管轄權(quán)。其次，菲律賓提出的南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利具有違法性，存在法律邏輯上的重大問題，且立論論據(jù)十分牽強(qiáng)，更不應(yīng)被仲裁庭所采納。無法律規(guī)范就無違法評價。《公約》、習(xí)慣國際法、一般法律原則對于南海斷續(xù)線未有禁止性規(guī)定?；趪抑鳈?quán)平等原則，針對中國未授權(quán)強(qiáng)制爭端解決程序的主權(quán)和海洋劃界事項，仲裁庭不具有管轄權(quán)。南海斷續(xù)線內(nèi)相關(guān)權(quán)利在現(xiàn)行國際法下不存在違法性。南海斷續(xù)線早于《公約》而存在。中國擁有在南海的領(lǐng)土主權(quán)和海洋權(quán)益。

南海斷續(xù)線可以從非群島國群島水域的視角進(jìn)行分析，對于群島水域相關(guān)權(quán)利的原則不僅在《公約》下存在一定法律空間，并且有著大量非群島國的國際法實踐和一定數(shù)量國家的認(rèn)可。根據(jù)時際法的相關(guān)原則以及國際法運行中實力和規(guī)則相互交織的現(xiàn)狀，我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對南海斷續(xù)線內(nèi)島礁的有效控制、管理和開發(fā)，同時加強(qiáng)國內(nèi)法在這些領(lǐng)域的有效管理。

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（責(zé)任編輯：若 水）

[收稿日期]2018-07-06

[作者簡介]錢芳（1983-），女，上海人，華東政法大學(xué)博士研究生，研究方向：國際法。