彩禮返還的司法實(shí)踐研究

馬憶南 莊雙澧

一、問題的提出

彩禮是男方為達(dá)成結(jié)婚的目的在訂立婚約時(shí)給付女方的金錢或者財(cái)物。從法律性質(zhì)來說，彩禮就是婚約財(cái)產(chǎn)，是具有習(xí)俗性、儀式性、象征性財(cái)物的總稱。彩禮在我國(guó)古代是婚姻締結(jié)的前置程序，彩禮給付之后，男女雙方在原則上負(fù)有不與他人締結(jié)婚姻的義務(wù)。我國(guó)古代婚約立法在唐代成型以來漸漸泛化為傳統(tǒng)民俗，一直延續(xù)到21世紀(jì)的今天。[1]

近年來，彩禮數(shù)額隨經(jīng)濟(jì)發(fā)展和男女比例失調(diào)的加劇而不斷攀升，“天價(jià)彩禮”及由此引發(fā)的矛盾頻頻見諸媒體，涉及彩禮的民事案件呈逐年遞增態(tài)勢(shì)，因彩禮返還引發(fā)的惡性刑事案件也時(shí)有發(fā)生。我國(guó)歷次婚姻法對(duì)于彩禮都沒有做出規(guī)定，法院對(duì)彩禮返還糾紛案件進(jìn)行裁判所能依據(jù)的唯一法律規(guī)定，就是2004年實(shí)施的最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（二）》［以下簡(jiǎn)稱為《解釋（二）》］?！督忉專ǘ返谑畻l規(guī)定了彩禮返還的三種情形：“當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件?！睆倪@一條規(guī)定來看，要求返還彩禮的情形，要么是雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，要么是已經(jīng)辦理結(jié)婚登記手續(xù)但未共同生活，或者存在因給付彩禮導(dǎo)致的生活困難。從實(shí)踐來看，該司法解釋已經(jīng)出臺(tái)了16年，規(guī)定過于概括和籠統(tǒng)，而案件具體情況千差萬別，很容易造成實(shí)踐操作中的無序，造成彩禮返還案件大量同案不同判的情況，對(duì)于既判力的形成和公信力的建立，都是非常不利的。[2]

筆者之一是縣基層法院的民事法官，接觸和審理了大量彩禮返還案件。司法實(shí)踐中，彩禮返還案件更多地發(fā)生在離婚案件中而不是婚約彩禮糾紛案件中，而且有相當(dāng)數(shù)量的案件對(duì)彩禮的處理，突破了《解釋（二）》的規(guī)定。筆者選取了河北省的部分生效判決進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)分析，整理出司法實(shí)踐中裁判規(guī)則的合理性和裁判規(guī)則存在的缺陷。依照統(tǒng)計(jì)分析結(jié)果提出法律建議，以期更好地保護(hù)婚姻自由、保護(hù)婦女權(quán)益、保護(hù)無過錯(cuò)方的利益。

二、彩禮返還的司法研究

筆者以彩禮為關(guān)鍵詞，在“北大法寶”和“無訟網(wǎng)”兩個(gè)案例平臺(tái)比對(duì)選取了2012—2017年案由為離婚糾紛和婚約財(cái)產(chǎn)糾紛、同居關(guān)系糾紛的河北省一審生效判決書，用來橫向?qū)Ρ炔识Y返還各項(xiàng)數(shù)據(jù)的情況。在選取案例時(shí)盡量在地區(qū)分布和年度分布上達(dá)到均衡（見表1）。

筆者對(duì)這些案例從彩禮返還的范圍、返還主體、彩禮類型、返還比例等角度進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)和分析。

（一）彩禮返還的范圍

彩禮的界定是彩禮返還的前提，《解釋（二）》第十條沒有對(duì)彩禮給出定義，彩禮給付的名目受各地風(fēng)俗的影響而千差萬別。從選取的案例中統(tǒng)計(jì)到彩禮有下列幾類（見表2）。

表1 案件選取統(tǒng)計(jì)表

表2 彩禮分類表

男女雙方的財(cái)物往來一般分為現(xiàn)金和實(shí)物兩類，大部分是由男方付給女方的。 大額金錢在絕大部分案件中都存在。 小額現(xiàn)金，受各地風(fēng)俗不同的影響，在給付的次數(shù)、數(shù)額、名目上都不盡相同，從選取的案例來看，各地法院對(duì)大額金錢和價(jià)值較小的實(shí)物在處理上分歧不大，分歧主要產(chǎn)生在數(shù)額中等的金錢給付和金銀首飾上，對(duì)此，有的法院認(rèn)為屬于彩禮，而有的法院則認(rèn)為屬于贈(zèng)予范圍。

（二）彩禮返還的主體

選取的離婚訴訟判決中當(dāng)事人僅為男女雙方，其中的彩禮返還糾紛沒有涉及其他人，因此僅就所選取婚約財(cái)產(chǎn)案例進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，婚約財(cái)產(chǎn)糾紛判決中原、被告的情況如下（見表3）。

表3 彩禮訴訟主體統(tǒng)計(jì)表

從表3中可以看出，作為彩禮接收人的女方父母在近半數(shù)的婚約財(cái)產(chǎn)案件中成為被告，并且承擔(dān)了還款責(zé)任。

婚約之外的當(dāng)事人成為彩禮返還的責(zé)任主體有幾種情況：一種是女方父母承擔(dān)連帶責(zé)任，女方父母承擔(dān)共同還款責(zé)任；另一種是女方父母承擔(dān)分項(xiàng)還款責(zé)任；第三種是女方父母被列為被告但不承擔(dān)還款責(zé)任。①樣本260，（2014）鷹民初字第147 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／CLI．C．6143033，2019年3月15日最新訪問。

（三）彩禮返還的類型

為了分析方便，本文以《解釋（二）》第十條彩禮返還的適用條件為標(biāo)準(zhǔn)，將彩禮返還類型分為三類：第一類是未登記結(jié)婚的，是否登記結(jié)婚是非常容易查明且非常容易舉證的事實(shí)，此類案件的難點(diǎn)在于彩禮返還的比例。 第二類是離婚案件中嚴(yán)格適用《解釋（二）》第十條的案件，其中一部分是因?yàn)榛楹笠呀?jīng)共同生活且不存在生活困難的情形，彩禮不予返還。 另一部分是認(rèn)定確實(shí)屬于未共同生活的情形或者生活困難的情形，彩禮應(yīng)當(dāng)返還。 第三類是對(duì)《解釋（二）》第十條返還條件進(jìn)行突破的案件，即判決返還彩禮的理由超出了《解釋（二）》第十條規(guī)定的情形，此類彩禮返還案件，在全部彩禮返還案件中占有相當(dāng)大的比例，多家法院都做出了類似的判決，因此有研究的必要（見圖1）。

圖1 彩禮返還類型圖

第一種類型，沒有辦理結(jié)婚登記手續(xù)的。

此種類型是針對(duì)未登記結(jié)婚的案件，包含了婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件和同居關(guān)系糾紛。 按《解釋（二）》的規(guī)定均應(yīng)當(dāng)返還彩禮，從彩禮的法律性質(zhì)來說，彩禮是具有顯著身份特征的附條件贈(zèng)予，當(dāng)雙方未登記結(jié)婚時(shí)，解除條件是否必然成立呢，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。

未辦理結(jié)婚登記手續(xù)也存在兩種情形，一種是未辦理結(jié)婚登記手續(xù)且未共同生活，另一種是未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但已經(jīng)共同生活。 從選取的案例中可以看出，大部分婚約案件當(dāng)事人舉行結(jié)婚儀式后未領(lǐng)證，直接共同生活，有的相當(dāng)一部分還生育了子女。 在廣大農(nóng)村甚至對(duì)城市中的很多人來說，登記結(jié)婚通常并不會(huì)被看作結(jié)婚開始的標(biāo)志，結(jié)婚儀式通常被認(rèn)為是經(jīng)過公開的被認(rèn)可的婚姻開始的標(biāo)志，這是與自古以來的習(xí)俗有關(guān)的，登記結(jié)婚是中華人民共和國(guó)成立以來才普遍實(shí)行的，而以結(jié)婚儀式宣告婚姻的成立卻有著久遠(yuǎn)的傳承。［3］按照《解釋（二）》的規(guī)定，一對(duì)男女舉行了結(jié)婚儀式后，由于未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，女方就必須返還彩禮的話，與習(xí)俗不符，也與鄉(xiāng)土社會(huì)中廣泛存在的樸素正義觀不相符。［4］在選取的案例中，婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件的彩禮均判決返還，其中共同生活時(shí)間與彩禮返還比例的關(guān)系見表4。

表4 男女共同生活時(shí)間與彩禮返還比例的關(guān)系統(tǒng)計(jì)表

表5 判決不返還彩禮案件統(tǒng)計(jì)表

大部分案件在判決進(jìn)行彩禮返還時(shí)，都大致依照同居時(shí)間越長(zhǎng)則彩禮返還比例越少的原則進(jìn)行。

第二種類型，嚴(yán)格依照《解釋（二）》第十條規(guī)定判決的案件。

最嚴(yán)格依照《解釋（二）》第十條進(jìn)行判決的案件，應(yīng)屬因?yàn)椴环弦?guī)定條件不予返還的案件。表5顯示的是選取的離婚案件中判決不返還彩禮案件的簡(jiǎn)單情況。

按照《解釋（二）》第十條的規(guī)定，如果已經(jīng)登記結(jié)婚，那么必須存在未共同生活，或者存在因婚前給付彩禮造成生活困難的情形，彩禮才能返還。 按照民事證據(jù)規(guī)則，男方雙方要求返還彩禮，需要首先提供證據(jù)證明存在返還彩禮的條件，如果未能提供或者提供的證據(jù)不足，其要求返還彩禮的主張就得不到支持，很多判決未支持返還彩禮主要在于沒有證據(jù)或者證據(jù)不足。

在選取的離婚案例中，與男女共同生活有關(guān)的關(guān)于彩禮返還的判決情況見表6。

在共同生活有關(guān)的彩禮返還案件中，占多半的是不返還的。 《解釋（二）》第十條規(guī)定的可請(qǐng)求彩禮返還的第二種情形是辦理了結(jié)婚登記手續(xù)但未“共同生活”的。 條文指出要以是否“共同生活”作為是否返還彩禮的標(biāo)準(zhǔn)，但對(duì)于什么是“共同生活”卻沒有給出解釋，導(dǎo)致司法實(shí)踐中認(rèn)識(shí)不一致。 對(duì)男女共同生活有兩種不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，一種認(rèn)為男女雙方只要發(fā)生了性關(guān)系就算已經(jīng)共同生活，另一種則認(rèn)為共同生活還包括了長(zhǎng)久共同生活的意愿，和一定時(shí)間內(nèi)共同生活的存續(xù)狀態(tài)。 筆者認(rèn)為，后一種判斷標(biāo)準(zhǔn)更符合實(shí)際。 在所選的絕大多數(shù)案例中，采用了后一種判斷標(biāo)準(zhǔn)。在一份生效判決中以下關(guān)于男女共同生活的表述比較全面和貼切：“共同生活，是指夫妻雙方在日常生活中所形成的持續(xù)、 穩(wěn)定的家庭共同體，并在經(jīng)濟(jì)上互相扶養(yǎng)、生活上互相照顧、精神上互相撫慰，為了共同的生活和發(fā)展而進(jìn)行的各種活動(dòng)，并且雙方相互行使夫妻間的權(quán)利義務(wù)。 主觀上，男女雙方具有長(zhǎng)期共同生活的愿望，并基于配偶身份能夠相互理解和慰藉；客觀上，男女雙方能互相扶持，共同履行夫妻義務(wù)和家庭義務(wù)，共同承擔(dān)生活的壓力和風(fēng)險(xiǎn)，共同創(chuàng)造并享受美好生活。 ”①樣本13，（2017）冀0609 民初1769 號(hào)民事判決書。詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／CLI．C．66753839，2019年3月15日最新訪問。由于對(duì)“共同生活”的認(rèn)定缺乏較為細(xì)致的標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中存在分歧。

表6 與男女共同生活有關(guān)判決統(tǒng)計(jì)表

與“生活困難”有關(guān)的案件具體情況（見表7）。

表7 與“生活困難”有關(guān)的案件具體情況

對(duì)于“生活困難”的認(rèn)定，按法條表述，是一個(gè)比較嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，需要證明因?yàn)椴识Y給付而造成生活困難，很多案件因?yàn)檫_(dá)不到這樣的證明標(biāo)準(zhǔn)訴請(qǐng)得不到支持。 有的法院采用了嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，有的案件采用的標(biāo)準(zhǔn)則比較寬松②樣本147，（2014）青民初字第537 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．42572074，2019年3月15日最新訪問。，從證據(jù)的角度來看，各個(gè)法院采用的標(biāo)準(zhǔn)也不相同，僅從村委會(huì)證明的證明效力看，有的判決認(rèn)為可以單獨(dú)證明生活困難支持了原告要求返還彩禮的請(qǐng)求③樣本30，（2016）冀0183 民初1233 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．36599525，2019年3月15日最新訪問。，有的判決認(rèn)為僅有村委會(huì)證明不能單獨(dú)作為證明生活困難的證據(jù)；④樣本116，（2015）高民初字第6047 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．20940624，2019年3月15日最新訪問。對(duì)于困難的理解，有的是從常識(shí)判斷⑤樣本118，（2015）涿民初字第3772 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．24266669，2019年3月15日最新訪問。，有的按收入和彩禮的比值做出評(píng)判⑥樣本173，（2014）廣民一初字第584 號(hào)民事判決書。詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．16472037，2019年3月15日最新訪問。，有的案件存在推定困難。⑦樣本104，（2015）叢民初字第634 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．22093746，2019年3月15日最新訪問。

第三種類型，對(duì)法定返還理由的突破。

在實(shí)踐中有很多案例并不屬于《解釋（二）》規(guī)定的情形，也退了彩禮。 筆者認(rèn)為，有必要對(duì)這一類案件進(jìn)行分析，根據(jù)選取的案例，突破法條限制在判決中返還彩禮的理由主要有以下幾類 （見表8和圖2）：

表8 突破法條限制案件統(tǒng)計(jì)表

圖2 突破法條規(guī)定返還彩禮案件理由統(tǒng)計(jì)圖

彩禮數(shù)額較大，結(jié)婚時(shí)間較短，是各地判決中最常用到的原因⑧樣本63，（2016）冀0728 民初307 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．25628815，2019年3月15日最新訪問。，很多案件都是因?yàn)楣餐顣r(shí)間短而判決返還彩禮。①樣本216，（2013）清民一初字第633 號(hào)民事判決書。詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．19354791。樣本217，南和縣人民法院（2013）和民一初字第00577 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．19920566，樣本221，（2013）曲民初字第623 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．25628815，均為2019年3月15日最新訪問?；诰C合判斷也是常用到的理由②③樣本185，（2013）藁民初字第02525 號(hào)民事判決書。詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．18502548，2019年3月15日最新訪問。： 有的是根據(jù)案件中夫妻感情破裂的原因，婚后生活的具體情況及按照習(xí)俗給付的彩禮數(shù)額，確定返還數(shù)額。 還有一些案件存在其他理由或者是沒有提理由，只是說被告給付的彩禮，原告應(yīng)酌情返還。④樣本205，（2013）唐民初字第490 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．18585632。 樣本138，（2014）赤民初字第275 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／ CLI．C．18500391，均為2019年3月15日最新訪問。這種情況也是從實(shí)際出發(fā)對(duì)法律規(guī)定的變通和補(bǔ)充。 有一部分案件彩禮返還明確寫明是基于公平原則。⑤樣本180，（2013）深民一初字第00466 號(hào)民事判決書。詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／CLI．C．18885866，2019年3月15日最新訪問。

（四）彩禮返還的比例

在選取的判決中彩禮數(shù)額統(tǒng)計(jì)見圖3。

圖3 彩禮金額統(tǒng)計(jì)圖

表9 彩禮返還數(shù)額統(tǒng)計(jì)表

從表9中可以看出，被法院認(rèn)定的彩禮數(shù)大多數(shù)在5 萬元以上，而且這僅是有證據(jù)支持的部分。彩禮的返還比例對(duì)于當(dāng)事人來說，是非常重要的問題。 對(duì)于彩禮返還的比例情況詳見圖4和表10。

表10 彩禮返還比例統(tǒng)計(jì)表

在彩禮返還的比例表述中，有應(yīng)當(dāng)返還、酌情返還、不應(yīng)返還等幾種情況。

此處的返還比例是有證據(jù)證明的返還比例，因?yàn)椤督忉專ǘ穼?duì)于彩禮的舉證責(zé)任沒有提及，司法實(shí)踐中默認(rèn)按照誰主張誰舉證的原則處理，男方作為彩禮給付方，主張要求彩禮返還，其首要的舉證責(zé)任就是要先證明彩禮是存在的，并且是他所主張的數(shù)額。 又因?yàn)椴识Y的特殊性，出于面子的考慮和人們正常的思維，贈(zèng)予的當(dāng)時(shí)不會(huì)考慮到要為了彩禮返還保留證據(jù)。 因此有很大一部分彩禮是沒有證據(jù)支持的。

三、 對(duì)彩禮返還案件判決的評(píng)析

（一）對(duì)法定返還理由的突破和對(duì)婦女權(quán)益的保護(hù)

從案件實(shí)際出發(fā)，突破現(xiàn)行法律規(guī)定判決返還彩禮，本質(zhì)上是對(duì)法律原則的靈活運(yùn)用，是司法實(shí)踐中值得認(rèn)可的方面。 嚴(yán)格說來，推定的“生活困難”和推定的未“共同生活”屬于應(yīng)用中的突破。 大部分突破《解釋（二）》規(guī)定的案件都存在雙方結(jié)婚時(shí)間短、給付彩禮數(shù)額大的特點(diǎn)，突破法條的限制返還彩禮，更好地兼顧了雙方的利益。

按照《解釋（二）》第十條的規(guī)定，未登記結(jié)婚理應(yīng)返還彩禮，但在廣大農(nóng)村，男女雙方是否舉行婚禮經(jīng)常被作為婚姻合法的標(biāo)志，造成在婚約彩禮糾紛和同居糾紛案件中，當(dāng)事人雖然沒有登記結(jié)婚，但已經(jīng)共同生活了較長(zhǎng)時(shí)間，有的已經(jīng)生育子女，女方接受的彩禮也部分用于共同生活。［5］此時(shí)如僅以未登記結(jié)婚判決返還彩禮，對(duì)女方是不大公平的。 選取的很多判決將彩禮返還比例與共同生活時(shí)間聯(lián)系起來，在一定程度上體現(xiàn)了對(duì)婦女權(quán)益的保護(hù)。

（二）彩禮返還主體不統(tǒng)一

各地法院對(duì)離婚案件的彩禮返還主體認(rèn)識(shí)較統(tǒng)一[6]，因離婚案件中除了夫妻雙方，其他人不能成為適格的被告，故彩禮返還的權(quán)利人和義務(wù)人也是男女雙方，這是由案件的性質(zhì)決定的。

但在婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件中，對(duì)彩禮返還的主體，各地法院認(rèn)識(shí)差別較大。 在彩禮給付和收受的過程中，男女雙方的父母、媒人、其他近親屬經(jīng)常會(huì)參與，并且彩禮的使用也不統(tǒng)一，既有用于女方個(gè)人的，也有用于雙方新組建的小家庭或者女方原生家庭的。

民事案件遵循“不訴不理”的受理原則，實(shí)行立案登記制，起訴時(shí)要求有明確的被告即可，事實(shí)上是由當(dāng)事人自行確定彩禮返還義務(wù)人，當(dāng)事人為保證自己利益最大化，必然會(huì)把與彩禮有關(guān)的人都列為被告。 在實(shí)體審理中，只在判決時(shí)確定被告是否承擔(dān)返還彩禮的責(zé)任，而并不審查被告是否適格。

（三）彩禮返還的范圍處理各異

《解釋（二）》沒有規(guī)定彩禮的返還范圍，各地法院對(duì)于彩禮的范圍認(rèn)定存在諸多差異。 在對(duì)彩禮進(jìn)行界定時(shí)，是否按習(xí)俗給付并不是關(guān)鍵的甄別因素。［7］在彩禮的返還范圍判別上同案不同判現(xiàn)象非常明顯，因?yàn)闆]有法律的明確規(guī)定，彩禮返還范圍就進(jìn)入了法官自由裁量的范疇，不同的法官對(duì)于一項(xiàng)財(cái)物是否是彩禮有著不同的判斷，表現(xiàn)在判決結(jié)果中，甚至同一法院的判決也不同。 另外，因?yàn)楫?dāng)事人經(jīng)濟(jì)條件的差異，同樣價(jià)值的財(cái)物給付，對(duì)不同當(dāng)事人意義是不同的。 這也是在判斷彩禮范圍時(shí)要考慮到的方面。

男女之間財(cái)物的給付不只是發(fā)生在訂立婚約的儀式上，此前、此后及結(jié)婚前都有可能發(fā)生財(cái)物的給付，而且給付和收受財(cái)物的人也不限于男女雙方，對(duì)于男方的父母或者親友給付女方的財(cái)物，是否適用彩禮返還規(guī)則，在實(shí)踐中的處理差別也很大。

（四）關(guān)于“共同生活”

一般說來，“共同生活” 是指男女雙方生活在同一個(gè)屋檐下，共同起居，相互扶持和協(xié)助，一起承擔(dān)生活的壓力，持續(xù)一定時(shí)間的穩(wěn)定狀態(tài)。 “共同生活” 的男女雙方不但在主觀上要有長(zhǎng)期一起生活的愿望，在客觀上也要有持續(xù)、穩(wěn)定、共同居住了一段時(shí)間的事實(shí)。 “共同生活”是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只有“共同生活”成為事實(shí)，彩禮給付的目的才能真正實(shí)現(xiàn)。

對(duì)“共同生活”的認(rèn)定是個(gè)復(fù)雜的問題，其中的考慮因素包含男女雙方的感情穩(wěn)定程度、雙方同住時(shí)間的長(zhǎng)短、聯(lián)系的頻率，財(cái)產(chǎn)的混合狀況等方面?！肮餐睢?不僅是彩禮返還與否的分界線，“共同生活”時(shí)間的長(zhǎng)短也是彩禮返還比例的重要參考依據(jù)。 兩種情形都依賴對(duì)“共同生活”的界定。

（五）關(guān)于“生活困難”

將“生活困難”作為返還彩禮的條件之一，在中華人民共和國(guó)法律規(guī)定中是有清晰脈絡(luò)的，最早在1951年10月8日頒布的《最高人民法院、司法部關(guān)于婚姻案件中聘金或聘禮處理原則的指示》中就有“生活困難”可以退還聘禮的明確表述［8］165，與彩禮有關(guān)的規(guī)范性文件中，“生活困難”始終是其中一種返還彩禮的條件，體現(xiàn)了法律對(duì)弱勢(shì)群體的幫助。

理論界對(duì)“生活困難”有相對(duì)困難和絕對(duì)困難兩種觀點(diǎn)，相對(duì)困難指給付彩禮后生活水平的明顯下降，絕對(duì)生活困難則指無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?。?］最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十七條采用了絕對(duì)困難說，由此推斷，《解釋（二）》的“生活困難”也應(yīng)當(dāng)作絕對(duì)生活困難的解讀。 實(shí)踐中，如果以絕對(duì)困難作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)給付方并不公平，無法真正保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。 實(shí)踐中大部分案件采用相對(duì)困難作為標(biāo)準(zhǔn)。 而相對(duì)困難并不需要特意證明，以目前的彩禮數(shù)額，給付彩禮之后，自然會(huì)引起生活水平在一定程度上的下降。 同時(shí)因生活困難返還彩禮與彩禮的法律性質(zhì)不符，建議取消。

（六）關(guān)于彩禮返還比例

彩禮返還的比例問題是彩禮返還的重要問題，《解釋（二）》第十條僅僅規(guī)定了彩禮應(yīng)當(dāng)返還的幾種情形，在解決了哪些彩禮需要返還，應(yīng)當(dāng)由誰返還，在什么情況下應(yīng)當(dāng)返還的問題之后，最關(guān)鍵的問題是，對(duì)于界定為彩禮的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照什么比例和內(nèi)在邏輯進(jìn)行返還？ 在上文統(tǒng)計(jì)中，彩禮的返還比例與共同生活時(shí)間的長(zhǎng)短也存在一定關(guān)系，但是綜合全部案件看，返還比例是各地法院同案不同判現(xiàn)象的重災(zāi)區(qū)，根本的原因還是因?yàn)榉梢?guī)定的缺失； 大部分判決對(duì)于彩禮返還比例的原因都沒有描述，從公平的角度和習(xí)俗的角度考慮，共同生活時(shí)間長(zhǎng)短，是否生育子女都是在確定返還比例時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的因素。

在彩禮的返還習(xí)俗中，彩禮的返還比例與雙方的過錯(cuò)有直接的關(guān)系，統(tǒng)計(jì)中較少判決考慮過錯(cuò)，因?yàn)閷?shí)際中存在大量舉行了結(jié)婚儀式就一起生活的男女雙方，且彼此還承擔(dān)了夫妻扶養(yǎng)和家庭義務(wù)，若對(duì)過錯(cuò)不加區(qū)分，婚約解除時(shí)即要求接受方返還彩禮，不但忽略了對(duì)于婦女權(quán)益的保護(hù)，也不符合公平公正的原則。 另外，對(duì)于彩禮的轉(zhuǎn)化和損耗，在確定返還比例時(shí)也應(yīng)一并考慮。

四、完善彩禮返還的法律制度

古代意義上的彩禮具有法律的強(qiáng)制力和約束力，是婚姻禮儀一項(xiàng)不可缺少的程序［10］55，交付彩禮具有婚約成立不得悔婚的意義，現(xiàn)代意義的彩禮已經(jīng)有了質(zhì)的不同，彩禮的性質(zhì)在我國(guó)法律上沒有明確規(guī)定，法學(xué)界也沒有準(zhǔn)確的結(jié)論。 彩禮的法律性質(zhì)直接關(guān)系到彩禮返還的法律根據(jù)，明確彩禮的法律性質(zhì)對(duì)彩禮返還至關(guān)重要。

關(guān)于彩禮的性質(zhì)，在國(guó)際上有三種理論：第一種理論是婚姻償付理論，認(rèn)為彩禮的實(shí)質(zhì)是男方為使女方讓渡新娘權(quán)利，以財(cái)富進(jìn)行換?。籟11]273-289第二種理論是婚姻資助理論，認(rèn)為彩禮是男女雙方的父母及其他親屬對(duì)年輕人新組建的小家庭所進(jìn)行的物質(zhì)資助；［12］177第三種理論是財(cái)富分配理論，其核心觀點(diǎn)認(rèn)為中國(guó)的彩禮不能從靜態(tài)上理解，彩禮作為家庭內(nèi)部財(cái)富流動(dòng)分配的方式而存在。[13]171

學(xué)界在彩禮的法律性質(zhì)上也存在爭(zhēng)議，主要的觀點(diǎn)有六種：第一種是證約定金說，認(rèn)為彩禮類同于民法中的定金，是給付彩禮一方為保證婚約的順利履行而提供的一種擔(dān)保方式，如果給付方違背了婚約，則不能要求返還彩禮，反之，如果接受方違約，給付方可以向?qū)Ψ街鲝堧p倍返還彩禮；第二種觀點(diǎn)是從契約說，把婚約看作主合同，把彩禮看成從合同，如果作為主合同的婚約不成立，彩禮給付也自行失去效力，接受彩禮的一方對(duì)彩禮的占有就成了不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)返還；第三種是贈(zèng)與說，也稱為所有權(quán)轉(zhuǎn)移說，這種觀點(diǎn)認(rèn)為彩禮給付就是一種贈(zèng)與，按照動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的法律規(guī)定，一般表現(xiàn)為動(dòng)產(chǎn)的彩禮一經(jīng)給付，無論婚姻是否成立，彩禮都不存在返還的問題； 第四種觀點(diǎn)是目的贈(zèng)與說，指以婚姻關(guān)系的實(shí)現(xiàn)為目的的贈(zèng)與，如果婚約解除，那么給付彩禮一方的目的不能實(shí)現(xiàn)，給付原因不再存在，給付方可以要求返還；第五種觀點(diǎn)是附義務(wù)贈(zèng)與說，就是認(rèn)為婚姻關(guān)系的實(shí)現(xiàn)是彩禮給付這種贈(zèng)與所附加的義務(wù)，接受彩禮的同時(shí)，也必須接受所附加的義務(wù)；第六種觀點(diǎn)是附條件贈(zèng)與說，又分為附生效條件和分解除條件兩種，大陸法系各國(guó)對(duì)于彩禮多認(rèn)為是附條件贈(zèng)與，在我國(guó)，著名的法學(xué)家龍翼飛、楊大文、楊立新、王洪、楊遂全、余延滿等關(guān)于婚姻、家庭、親屬專論的觀點(diǎn)基本一致，就是認(rèn)為彩禮是附解除條件的贈(zèng)與，所附的條件就是婚約的解除。 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者史尚寬在《親屬法論》之中也對(duì)此做了解釋，他認(rèn)為彩禮是證明婚約的成立并希望將來與對(duì)方成立婚姻關(guān)系為目的，并以相互的情誼為根據(jù)，因親屬關(guān)系的存在而給付的一種附有解除條件的贈(zèng)與。 史尚寬認(rèn)為，彩禮是一種附解除條件的贈(zèng)與行為。 附解除條件的贈(zèng)與，當(dāng)解除條件成就時(shí)，受贈(zèng)人就喪失了對(duì)彩禮合法的占有，如果繼續(xù)占有彩禮就構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美?4］158，王澤鑒也持這種觀點(diǎn)。［15］37彩禮的給付是一種無償贈(zèng)與，是為達(dá)未來目的而為的給付，給付之后，目的不能達(dá)到時(shí)，獲贈(zèng)方就失去了繼續(xù)占有的正當(dāng)性，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)對(duì)受贈(zèng)物進(jìn)行返還。

筆者認(rèn)為，上述幾種觀點(diǎn)都有一定的合理之處，但是把彩禮的給付和返還完全套用合同法來解釋是有缺陷的。 彩禮的授受是有身份關(guān)系屬性的財(cái)產(chǎn)行為。 我國(guó)合同法明確列舉出了幾種不適用合同法的有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，其中就包含了婚姻。 上述幾種觀點(diǎn)都或多或少地把彩禮用合同法的理論來套用，忽略了彩禮本身所附帶的人身屬性。 從法律性質(zhì)上來說，彩禮是一種依習(xí)俗且具有顯著身份屬性的附解除條件的贈(zèng)與，所附的條件是彩禮的贈(zèng)受雙方即男女雙方登記結(jié)婚并共同生活。 史尚寬認(rèn)為，彩禮所附帶的解除條件是男女雙方?jīng)]有訂立婚約。 我國(guó)現(xiàn)行婚姻法體系中沒有關(guān)于婚約的規(guī)定，而且婚約與彩禮并沒有必然的聯(lián)系。 現(xiàn)代彩禮與古代彩禮雖然都叫作彩禮，但是實(shí)質(zhì)內(nèi)容已經(jīng)不同，現(xiàn)在所說的彩禮的法律性質(zhì)指的是現(xiàn)代彩禮在現(xiàn)行法律框架內(nèi)的法律性質(zhì)。 給付彩禮一方所追求的是締結(jié)合法的婚姻并且與對(duì)方共同生活在一起，共同生活是婚姻關(guān)系成立的本質(zhì)特征，此處的共同生活既包含了存在共同生活的狀態(tài)，也包含共同生活的狀態(tài)經(jīng)歷了一定的時(shí)間跨度。[16]18

彩禮的給付當(dāng)然是一種贈(zèng)與，但是這種贈(zèng)與和合同法意義上的贈(zèng)與有著很多不同。 首先，彩禮是依習(xí)俗給付的，且是與婚姻相關(guān)聯(lián)的，具有顯著的身份屬性，是將要締結(jié)婚姻關(guān)系的雙方，為了將來能夠正式締結(jié)婚姻關(guān)系而進(jìn)行的贈(zèng)與；其次，彩禮的給付有特定時(shí)間范圍，并且一般有著特定的儀式；再次，彩禮涉及的標(biāo)的物一般價(jià)值較大。 以上都是彩禮與一般贈(zèng)與的區(qū)別。 彩禮作為一種贈(zèng)與，是在自愿的前提下給付的，自愿是指贈(zèng)方?jīng)]有被欺詐、脅迫或者他人乘人之危等情況，但不包括彩禮給付時(shí)不舍得或者不樂意等情緒。 彩禮作為一種附條件的贈(zèng)與，更符合附解除條件贈(zèng)與的特征，所附解除條件就是贈(zèng)受雙方?jīng)]有達(dá)成有效的婚姻關(guān)系。當(dāng)解除條件成立時(shí)，接受贈(zèng)與的一方就沒有繼續(xù)占有彩禮的正當(dāng)理由，構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)對(duì)彩禮予以返還。

《解釋（二）》第十條規(guī)定的三種情形中的前兩種，都可以用彩禮的法律性質(zhì)來解釋。 登記是結(jié)婚關(guān)系成立的形式標(biāo)志，共同生活是婚姻的本質(zhì)特征，沒有登記或者沒有共同生活都屬于婚姻關(guān)系未成立，對(duì)于第一種沒有進(jìn)行結(jié)婚登記的情況，如果雙方?jīng)]有登記，婚姻關(guān)系未成立，受贈(zèng)方繼續(xù)占有彩禮沒有法律依據(jù)。 對(duì)于第二種未共同生活的情形，因?yàn)楣餐钍腔橐鲫P(guān)系成立的本質(zhì)特征，未共同生活，婚姻關(guān)系也是未成立的，因此，受贈(zèng)方也沒有繼續(xù)占有彩禮的法律依據(jù)。 對(duì)于第三種因?yàn)椴识Y的給付造成了生活的困難而返還彩禮的情形，按彩禮法律性質(zhì)的定義，無法進(jìn)行解釋，這時(shí)彩禮的返還請(qǐng)求權(quán)并不是基于彩禮的性質(zhì)，而是基于民法原則，即公平和誠(chéng)實(shí)信用原則。

但是，《解釋（二）》第十條規(guī)定卻忽略了一種情形，條文中隱含了登記結(jié)婚是共同生活的前提條件，而在現(xiàn)實(shí)生活中存在一定的沒有辦理結(jié)婚登記卻已經(jīng)共同長(zhǎng)期生活甚至生育子女的情況。 如果這種情況和既沒有共同生活也沒有登記結(jié)婚的情況同樣處理，從彩禮給付方的角度來看，就會(huì)看到一個(gè)悖論，就是同樣是已經(jīng)共同生活的，如果沒有登記，那么男方不需要額外舉證就可以拿回全部彩禮，而已經(jīng)登記結(jié)婚的，就只有在生活困難的情形下彩禮才能返還，那么理論上說男性就會(huì)缺乏進(jìn)行婚姻登記，進(jìn)入合法婚姻的動(dòng)力。

根據(jù)彩禮的法律性質(zhì)，可以很容易地把彩禮與買賣婚姻和借婚姻索取財(cái)物進(jìn)行區(qū)分，借婚姻索取財(cái)物所借的婚姻仍然是雙方自愿結(jié)婚，而買賣婚姻違反了婚姻自愿原則，彩禮是在自由自愿的婚姻中自愿的贈(zèng)與，這是彩禮與兩者的根本區(qū)別。 借婚姻索取財(cái)物以獲取更多的財(cái)物為目的進(jìn)行索要，買賣婚姻則是以索要財(cái)物為目的包辦了婚姻。 目前，借婚姻索取財(cái)物甚至騙婚現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而買賣婚姻現(xiàn)象發(fā)生較少。

彩禮的法律性質(zhì)直接影響著彩禮的返還，比如有的判決認(rèn)為“給付彩禮的行為屬贈(zèng)與行為，故彩禮不予返還”①樣本133，（2014）深民一初字第00205 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／CLI．C．24929125，2019年3月15日最新訪問。，有的判決認(rèn)為“男方出資目的主要在于期待婚姻的長(zhǎng)期性和穩(wěn)定性，即使有贈(zèng)與的成分，亦屬于附結(jié)婚條件的附義務(wù)贈(zèng)與”。②樣本159，（2014）淶民初字第775 號(hào)民事判決書。 詳見北大法寶網(wǎng)：http：／ ／www．pkulaw．cn／CLI．C．19675514，2019年3月15日最新訪問。

（一）明確彩禮返還的范圍

不可否認(rèn)，彩禮存在著弊端，但就目前看來，彩禮短期內(nèi)不會(huì)消亡。 因此，法律應(yīng)當(dāng)對(duì)彩禮予以規(guī)制，將彩禮控制在法律的限度內(nèi)，同時(shí)對(duì)彩禮的給付和返還進(jìn)行保護(hù)。

首要的任務(wù)就是明確彩禮的范圍。 《解釋（二）》第十條限定了彩禮返還的范圍是“按照習(xí)俗給付的彩禮”。 男女雙方在結(jié)婚之前的財(cái)物往來，從種類和給付目的上可以分為以下幾類： 第一是大額現(xiàn)金、金銀珠寶首飾和價(jià)值較大的財(cái)物如房產(chǎn)；第二是小額現(xiàn)金、衣物、煙酒食品等；第三是一方付費(fèi)進(jìn)行的消費(fèi)，如婚禮、旅行支出等。 判斷是否屬于彩禮的主要標(biāo)準(zhǔn)是給付目的是否為締結(jié)婚姻。 彩禮的給付一般都是為了穩(wěn)固未來的關(guān)系，并且按習(xí)俗在特定儀式上給付。 如果給付財(cái)物的目的單純是為增進(jìn)男女雙方感情，并無特殊含義，就不宜認(rèn)定為是彩禮；判斷是否屬于彩禮的另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是給付財(cái)物的價(jià)值，房產(chǎn)、汽車等價(jià)值較大的財(cái)物，正常情況下，屬于為男女雙方婚后的共同生活準(zhǔn)備，顯然屬于彩禮的范圍，而對(duì)于男女婚前交往中給付的日常用品，或者價(jià)值不大的禮物、衣物都不宜認(rèn)定為彩禮；對(duì)于男女雙方給付的價(jià)值較大且并非按通常習(xí)俗給付的財(cái)物，如沒有特定含義的珠寶首飾或高檔電子產(chǎn)品，應(yīng)結(jié)合給付目的和是否有等值回贈(zèng)等因素來審慎判定，對(duì)于第三類一方付費(fèi)的消費(fèi)，因?yàn)橄M(fèi)已經(jīng)發(fā)生，不適于返還，不宜作為彩禮對(duì)待。[17]79

（二）明確彩禮返還的主體

在起訴時(shí)程序適格的當(dāng)事人，會(huì)在事實(shí)上成為訴訟當(dāng)事人，進(jìn)而在判決后實(shí)際擔(dān)負(fù)權(quán)利義務(wù)。 明確彩禮返還的主體不只是審理中程序的需要，也關(guān)系到彩禮的實(shí)際給付與接受人的實(shí)體權(quán)利。

關(guān)于訴訟主體，從民事法律關(guān)系的角度來看，未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的男女雙方，尚未形成婚姻法律關(guān)系，此時(shí)的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛中關(guān)于彩禮返還的請(qǐng)求部分類似不當(dāng)?shù)美V的返還請(qǐng)求，比照不當(dāng)?shù)美畟?，所有的債?quán)人都是適格的訴訟主體，那么彩禮的實(shí)際給付人也都可以成為彩禮返還之訴的適格訴訟主體。［18］67-81對(duì)于已經(jīng)辦理了結(jié)婚登記手續(xù)的男女雙方，已經(jīng)形成了婚姻法律關(guān)系，因此締結(jié)婚姻的男女雙方為婚姻法律關(guān)系的適格主體。 在婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件中，彩禮的實(shí)際給付人與接受人很可能還包含了雙方父母之外的其他親屬［19］33-51，筆者認(rèn)為，在婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案件中，男女雙方的其他親屬不宜作為案件的當(dāng)事人，男女雙方的父母只宜與男女雙方一起參加訴訟，而不宜單獨(dú)作為案件的當(dāng)事人。

（三）將“共同生活”作為彩禮返還的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)

婚姻被視為男女雙方感情的共同體，同時(shí)又被視為利益的共同體［20］42-43，“共同生活”是婚姻的關(guān)鍵，是締結(jié)婚姻的目的，也就是給付彩禮的目的，而登記結(jié)婚并不是。 因此，筆者建議將《解釋（二）》第十條第一類案件中登記結(jié)婚的標(biāo)準(zhǔn)修改為共同生活。 在實(shí)際生活中，登記結(jié)婚與“共同生活”在時(shí)間上并不同步［21］，登記結(jié)婚只是婚姻被法律認(rèn)可的標(biāo)志，共同生活才是婚姻的實(shí)質(zhì)要件。 “共同生活”與否應(yīng)當(dāng)作為彩禮是否返還的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)，共同生活時(shí)間的長(zhǎng)短應(yīng)當(dāng)作為彩禮返還比例的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)。 首要的任務(wù)是把“共同生活”在法律上做出界定，給出清晰明確的概念。 這樣《解釋（二）》第十條彩禮返還的前兩種類型就可以合并為一種，既可適用于婚約財(cái)產(chǎn)糾紛，也可以適用于離婚糾紛。

（四）取消“生活困難”的表述

首先，從彩禮的法律性質(zhì)來看，以“生活困難”作為彩禮返還的理由是站不住腳也解釋不通的。 其次，從選取的案例看，判決中認(rèn)定的“生活困難” 都是采用了相對(duì)困難的標(biāo)準(zhǔn)，而判斷是否存在生活困難，缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，各地做法不一。

另外，以“生活困難”作為彩禮返還的理由，是1949年以來的相關(guān)法律規(guī)定中多年傳承而來，與最初出臺(tái)時(shí)的社會(huì)背景有關(guān)。［22］將“生活困難”作為彩禮返還的理由是我國(guó)習(xí)俗中沒有的東西。［23］在現(xiàn)今高額彩禮盛行的社會(huì)背景下，確實(shí)有很多當(dāng)事人因?yàn)椴识Y的給付導(dǎo)致了生活水平的下降，造成了一定程度的生活困難，但此時(shí)彩禮返還的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是基于公平原則。 很多判決為了結(jié)果的公平，將彩禮返還請(qǐng)求人推定為“生活困難”，看似是嚴(yán)格按法律規(guī)定處理，實(shí)則造成了更嚴(yán)重的同案不同判的情況，這一條彩禮返還的理由已經(jīng)沒有了存在的必要，因?yàn)樵谙嗤闆r下，只要運(yùn)用公平原則來判決彩禮返還也是一樣的。

（五）明確彩禮返還比例的計(jì)算方式

確定彩禮的返還比例應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個(gè)因素：一是雙方共同生活時(shí)間的長(zhǎng)短和有無子女，二是雙方的過錯(cuò)情況，三是彩禮的損耗。筆者試提出以下返還比例，共同生活時(shí)間超過兩年的，不得請(qǐng)求返還彩禮；共同生活一年至兩年的，返還比例不宜超過總額的40%；共同生活半年至一年的，返還比例不宜超過總額的60%；共同生活半年以內(nèi)的，返還比例不宜超過總額的80%。 如果男女雙方有子女或者存在流產(chǎn)等生育狀況，可在基數(shù)的基礎(chǔ)上適當(dāng)降低返還比例。一方有過錯(cuò)的，無過錯(cuò)方可在基數(shù)基礎(chǔ)上適當(dāng)提高或者降低返還比例。 已經(jīng)用于共同生活的彩禮要在總額中扣除，已經(jīng)自然貶值的物品，在估值時(shí)應(yīng)當(dāng)按現(xiàn)實(shí)狀況估值。