探析資產(chǎn)證券化的法律規(guī)制

李琴

【摘要】 在依法治國大背景下，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，這里面資本市場占據(jù)的地位變得愈來愈重要。國內(nèi)資本市場愈來愈成熟，各種類型的證券化產(chǎn)品持續(xù)增加，資產(chǎn)證券化成為關(guān)鍵研究對象。這篇文章把資產(chǎn)證券化含義及重要價(jià)值當(dāng)作入手點(diǎn)，對資產(chǎn)證券化具備的法律風(fēng)險(xiǎn)以及相關(guān)法律監(jiān)管狀況進(jìn)行探究，希望可以讓資產(chǎn)證券化有關(guān)從業(yè)者獲得更多有價(jià)值參考信息。

【關(guān)鍵詞】監(jiān)管 法律 資產(chǎn)證券化

1引言

資產(chǎn)證券化為市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中資源得以優(yōu)化的配置品，同樣為法律制度不斷完善條件下的金融類創(chuàng)新，當(dāng)前國家及地區(qū)均相繼出臺了自身資產(chǎn)證券化規(guī)章制度從而對證券化工作的開展進(jìn)行規(guī)范。在資產(chǎn)證券化不斷成長過程中既要求政策環(huán)境提供支持，又有必要?jiǎng)?chuàng)建完善度較高的一系列法律法規(guī)來提供保障，讓國內(nèi)資本市場能夠穩(wěn)定健康的向前發(fā)展。

2資產(chǎn)證券化概述

2.1資產(chǎn)證券化定義

我們所說的資產(chǎn)證券化指的是把特別規(guī)定的現(xiàn)金流與資產(chǎn)組合當(dāng)作支持，把可交易的證券發(fā)行出來的融資形式之一。簡而言之即為把存在預(yù)期收入然而流動性卻不足的資產(chǎn)，依靠發(fā)行債券手段將其售于資本市場從而實(shí)現(xiàn)融資，讓資產(chǎn)對應(yīng)流動性能夠發(fā)揮到極致。

2.2資產(chǎn)證券化的發(fā)展歷程

以往資產(chǎn)證券化代表的是美國地區(qū)豐潤房貸的轉(zhuǎn)付證券，而GNMA在1970年第一次將把貸款組合當(dāng)作基本資產(chǎn)的支持抵押的證券發(fā)行出來。從那個(gè)時(shí)候開始，資產(chǎn)證券化就變成金融創(chuàng)新的一種工具且被很多人使用，發(fā)展速度極快。我國銀監(jiān)會以及中央銀行在2005年一起發(fā)布了相關(guān)條例，我國開發(fā)銀行以及建設(shè)銀行得到允許成為資產(chǎn)證券化第一批試點(diǎn)，這是把信貸資產(chǎn)當(dāng)作融資前提，讓信托公司把信托型SPV組建出來，于銀行對應(yīng)債券市場內(nèi)將支持抵押的證券發(fā)行出來且完成流通的框架。從2005年資產(chǎn)證券化的試驗(yàn)點(diǎn)正式啟動到現(xiàn)在，國內(nèi)證券化市場早已得到高速發(fā)展。

2.3資產(chǎn)證券化的法律特征

資產(chǎn)證券化通常具備下面三個(gè)法律特點(diǎn)：首先，它是將流動性不足、分散且混雜的資產(chǎn)權(quán)利通過證券方式轉(zhuǎn)變?yōu)榻y(tǒng)一的且具備較強(qiáng)流動性的權(quán)利;其次，它為金融創(chuàng)新的一種產(chǎn)品，各主體間具備非常復(fù)雜的法律關(guān)系;最后，它把擔(dān)保制度以及債券轉(zhuǎn)讓體制當(dāng)作法律前提。

3資產(chǎn)證券化的風(fēng)險(xiǎn)

3.1法律法規(guī)不健全的風(fēng)險(xiǎn)

從國內(nèi)資產(chǎn)證券化工作來看，通常在政策推動作用下完成。換言之，它在國內(nèi)依然是長時(shí)間處在法律不全的條件下。國內(nèi)資產(chǎn)證券化從開始到現(xiàn)在，依然沒有創(chuàng)建出一套完善度較高的針對資產(chǎn)證券化的條例及法律制度，資產(chǎn)證券化具體操作過程中法律風(fēng)險(xiǎn)非常大，這樣便對國內(nèi)資產(chǎn)證券化發(fā)展進(jìn)程起到了束縛作用。

3.2信用評級風(fēng)險(xiǎn)

在資產(chǎn)證券化所有環(huán)節(jié)里面信用評級占據(jù)關(guān)鍵位置，它是投資者選取證券的依據(jù)。信用評級單位在承銷商亦或是證券發(fā)行者的委托下對資金的流動性大小以及證券資本總量等作出等級評價(jià)，在該過程中一套較為完善的相關(guān)規(guī)范是必不可少的。到現(xiàn)在為止，國內(nèi)依然不存在一套實(shí)用性較強(qiáng)且法律條款齊全的評級規(guī)范，這對信用評級工作的開展造成直接影響，讓資產(chǎn)證券化評級過程中面臨較大風(fēng)險(xiǎn)。

3.3風(fēng)險(xiǎn)隔離問題

最初所有者和證券投資人進(jìn)行資產(chǎn)證券化相關(guān)交易時(shí)從雙方來看直接風(fēng)險(xiǎn)均存在，一定要把這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)隔離出去。倘若隔離未進(jìn)行，投資人或許會因資產(chǎn)的最初所有者破產(chǎn)而在基礎(chǔ)資產(chǎn)方面受到影響，導(dǎo)致投資收益出現(xiàn)損失。除此之外，資產(chǎn)最初所有者或許會面臨自身收益沒有實(shí)現(xiàn)但投資者要求他進(jìn)行賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。

發(fā)達(dá)國家于證券市場進(jìn)行資產(chǎn)證券化經(jīng)營時(shí)，通常都依靠SPV（特殊目的機(jī)構(gòu)）的設(shè)立把資產(chǎn)證券化投資人及發(fā)起人隔離開來，在資產(chǎn)證券化所有環(huán)節(jié)中它占據(jù)重要位置。然而國內(nèi)還不存在全面的法律法規(guī)，不存在法律條例對SPV的設(shè)立作出規(guī)定，唯有借助SPV或者是SPT的引入等手段，從法律角度實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的隔離，然而資產(chǎn)證券化實(shí)踐過程中難以對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效且徹底的調(diào)控。

4資產(chǎn)證券化的法律監(jiān)管

4.1完善資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管體系

從2005年3月國內(nèi)出現(xiàn)資產(chǎn)證券化正式試點(diǎn)開始，這項(xiàng)業(yè)務(wù)早已獲得一定成果，然而和全球其它發(fā)達(dá)國家對比我國仍然處在起步時(shí)期，資產(chǎn)證券化不斷發(fā)展過程中依然存在大量缺陷。因此，我們理應(yīng)根據(jù)資本市場性質(zhì)并參考我國資本市場的真實(shí)情況，讓資產(chǎn)證券化相關(guān)法律制度被確立，而且要調(diào)整并完善資產(chǎn)證券化有關(guān)的條例及法律規(guī)范，讓法律在資產(chǎn)證券化實(shí)際運(yùn)作過程中提供保障。

（1）法律監(jiān)督與管理準(zhǔn)則。如果想要讓資產(chǎn)證券化真正遵循法制，就應(yīng)樹立并持續(xù)遵循資產(chǎn)證券化相關(guān)準(zhǔn)則。第一，監(jiān)管過程中應(yīng)該把資產(chǎn)證券化當(dāng)前發(fā)展?fàn)顩r考慮進(jìn)去，嚴(yán)禁采取盲目干預(yù)措施;第二，監(jiān)管過程中應(yīng)該對債務(wù)人和投資者的權(quán)益進(jìn)行保護(hù);第三，監(jiān)管過程中要對金融安全進(jìn)行維護(hù)，讓資本市場得以正常運(yùn)行。

（2）法律監(jiān)督與管理模式。為全方位完成監(jiān)督管理工作，應(yīng)該結(jié)合國內(nèi)資產(chǎn)證券化性質(zhì)，挑選適宜的監(jiān)督管理模式。第一種為綜合監(jiān)管。在金融創(chuàng)新商品持續(xù)增加的同時(shí)，保險(xiǎn)、期貨、證券以及銀行等不同類型機(jī)構(gòu)之間的界限愈來愈模糊。部分資本市場非常發(fā)達(dá)的國家內(nèi)監(jiān)督管理模式從以往分業(yè)監(jiān)管變成綜合監(jiān)管，所謂分業(yè)監(jiān)管指的是針對類型有差異的機(jī)構(gòu)特意設(shè)置監(jiān)管部門進(jìn)行監(jiān)督管理，而綜合監(jiān)管為統(tǒng)一設(shè)置的監(jiān)督管理部門，它主要是對金融產(chǎn)品以及金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行專門的監(jiān)督管理。第二種為自律和監(jiān)管結(jié)合。對資產(chǎn)證券化而言政府提供的法律監(jiān)督管理是必不可少的，然而僅有政府監(jiān)管遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。相關(guān)行業(yè)組織提供的管理一樣是不能替代的，它在每個(gè)領(lǐng)域內(nèi)部都存在，對該領(lǐng)域特征以及問題了解得更透徹，給資產(chǎn)證券化提供的管理與實(shí)際更相符。行業(yè)管理是對政府監(jiān)管的重要補(bǔ)充。因此，從現(xiàn)在國內(nèi)情況來看，行業(yè)管理和政府監(jiān)管結(jié)合在一起為該領(lǐng)域法律監(jiān)督管理最好的模式。

4.2資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管框架

該框架重點(diǎn)包含市場退出、準(zhǔn)入以及業(yè)務(wù)運(yùn)營這三個(gè)制度。

（1）市場準(zhǔn)入制度。實(shí)際上資產(chǎn)證券化和其它證券并無區(qū)別，如果想要邁進(jìn)資本市場進(jìn)行交易，最先要考慮市場準(zhǔn)入情況。既要求準(zhǔn)入主體合法又要求準(zhǔn)入資產(chǎn)符合規(guī)定，唯有兩個(gè)要求都滿足，方能看作其基本資格是具備的。

（2）業(yè)務(wù)運(yùn)營制度。所有證券業(yè)務(wù)均具備自身運(yùn)營體制。從資產(chǎn)證券化角度來看，該制度重點(diǎn)包含設(shè)立SPV所需條件和主體，會計(jì)核算，證券發(fā)行的資金支持，信用評級和提升，基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的要求和流程以及SPV經(jīng)營項(xiàng)目和業(yè)務(wù)范圍等方面的規(guī)范與制度。

（3）市場退出機(jī)制。該機(jī)制為資本市場營運(yùn)制度中的關(guān)鍵成分，并在資產(chǎn)證券化工作里面占據(jù)無法替代的位置。它可以最大程度地阻止SPV和發(fā)起人之間發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)，能夠?qū)ν顿Y者利益進(jìn)行最大維護(hù)。

4.3資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管實(shí)施

（1）實(shí)現(xiàn)有效且及時(shí)的監(jiān)管。在確立一套完整相關(guān)法律法規(guī)之后還應(yīng)該重視監(jiān)管工作的開展。應(yīng)將重心置于完善從前的證券監(jiān)管體制上面，應(yīng)該對從前陳舊不合適的監(jiān)督管理方法與程序進(jìn)行改進(jìn)，學(xué)習(xí)資本市場較為發(fā)達(dá)的國家的科學(xué)經(jīng)驗(yàn)，另外結(jié)合國內(nèi)資產(chǎn)證券化真實(shí)情況，把一系列市場監(jiān)管方法與程序制定出來，從實(shí)際出發(fā)監(jiān)督并管理好相關(guān)市場。通過努力使愈來愈多的投資人加入監(jiān)管工作，一起出謀劃策讓國內(nèi)資本市場發(fā)展具備嶄新動力。

（2）讓資產(chǎn)證券化的信用評級有所提升。完成資產(chǎn)證券化以后具大信用風(fēng)險(xiǎn)存在，如果債務(wù)人違反約定亦或是SPV和債務(wù)確定的證券償付日期不一致等或許會使投資者面臨損失。此時(shí)，從投資者角度來看，單純的信用評級難以讓證券所獲投資收益得到保障;從發(fā)起人角度來看，通常情況下證券內(nèi)信用等級難以讓它在市場內(nèi)部以合理價(jià)格售出。因此，理應(yīng)讓相關(guān)證券的信用有所提升。

首先應(yīng)該提升發(fā)起者的信用。該過程重點(diǎn)包含三種途徑：留住從屬權(quán)利、資金購買與儲備和直接追索。所謂直接追索即為對已采購資產(chǎn)違反約定拒絕支付時(shí)SPV運(yùn)用直接留住追索權(quán)利，通常是償付擔(dān)保亦或是購買違約資產(chǎn)對應(yīng)義務(wù)交由發(fā)起者承擔(dān)。所謂資產(chǎn)儲備即為發(fā)起者留存一部分能夠支付SPV采購金的資產(chǎn)證券化部分以外的儲備資產(chǎn)，能夠于違約收款范圍內(nèi)，借助儲備資產(chǎn)引起的現(xiàn)金流完成償付。而購買或留存從屬權(quán)利即為發(fā)起者將其從屬證券買入，和SPV發(fā)行給投資人的證券相比該證券權(quán)利比較落后，從屬證券的購買方式下，事實(shí)上為發(fā)起人給SPV給予了部分保證金。

然后提升第三方的信用。提升該信用過程重點(diǎn)包含提升SPV對應(yīng)證券信用及分割證券種類這兩種途徑。所謂分割證券種類就是指把發(fā)行出去的證券劃分為次級與優(yōu)先這兩個(gè)級別，借助次級證券讓優(yōu)先證券的信用評級得到保障，給價(jià)格有限的證券給予擔(dān)保。

（3）將風(fēng)險(xiǎn)完全隔離開來。進(jìn)行相關(guān)交易時(shí)，投資人和最初所有者均具備某些風(fēng)險(xiǎn)。因此，對資產(chǎn)證券化而言風(fēng)險(xiǎn)隔離尤為重要。實(shí)際操作過程中，應(yīng)該結(jié)合國內(nèi)相關(guān)市場的運(yùn)營特征和程序，探究出位于兩者之間具備風(fēng)險(xiǎn)隔離功能的SPV，讓最初所有者和投資者在證券發(fā)行時(shí)得以徹底隔離，讓投資者在最初投資者破產(chǎn)情況下其投資收益不被影響，另外也使原始投資者不會因資產(chǎn)池而讓自身權(quán)益受到影響。

5結(jié)束語

綜上所述，在資產(chǎn)證券化不斷成長過程中既要求政策環(huán)境提供支持又有必要?jiǎng)?chuàng)建完善度較高的一系列法律法規(guī)來提供保障，讓資產(chǎn)證券化在運(yùn)營過程中具備法律依據(jù)，讓國內(nèi)資本市場能夠穩(wěn)定且健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]侯太領(lǐng).資產(chǎn)證券化的法律本質(zhì)及其監(jiān)管選擇[J].金融監(jiān)管研究，2012（10）：64-75.

[2]梁洪杰，王玉.論金融資產(chǎn)證券化法律監(jiān)管的必要性——基于美國次貸危機(jī)的分析[J].河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報(bào)（綜合版），2010（02）：47-51.