法典編纂：婚姻變革交響曲

本社記者 李天琪

錢鍾書說：婚姻是一座圍城，城外的人想進(jìn)去，城里的人想出來。

席慕容說：結(jié)婚不是從此只有兩個(gè)人面對(duì)面，結(jié)婚應(yīng)該是兩個(gè)人牽手共同面對(duì)這個(gè)世界。

張中行說：婚姻里，雙方既是攻守同盟的戰(zhàn)友，也是生死托付的伙伴，如果人無完人，那么忍耐彼此不盡完美的地方，就是婚姻的必修課。

面對(duì)婚姻，不管你是城里人還是城外人，不管你是如膠似漆的新婚燕爾，還是激情退去后的同床異夢(mèng)，誰也不敢承諾抑或相信，婚姻的紅線始終牢牢套住彼此。待到現(xiàn)實(shí)揭開愛情的蓋頭，柴米油鹽、生活瑣碎恢復(fù)兩人本來的樣貌，是兩人牽住紅線，還是紅線拴住兩人，不好說，也說不清。

也許念出誓詞時(shí)的心，那一刻是真；然而，說出“不愛了”那一句話的決絕亦是真。

2010年，中國離婚總量為267.8萬對(duì)，而到2018年增長到489.4萬對(duì)。全國法院一審婚姻家庭案件量2017年1679932件，其中，離婚糾紛83.87%，撫養(yǎng)糾紛5.81%，同居關(guān)系糾紛2.68%，離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛2.38%。到了2018年，案件量總量下降4%左右，共1620509件。其中，離婚糾紛82.61%，撫養(yǎng)糾紛6.52%，同居關(guān)系糾紛2.56%，婚后財(cái)產(chǎn)糾紛2.89%。

夫妻共同遺囑、忠誠協(xié)議、財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、夫妻財(cái)產(chǎn)制協(xié)議等，判決的五花八門，催促立法需要與時(shí)俱進(jìn)，回應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活及司法實(shí)踐需求。無奈的是，現(xiàn)實(shí)往往比立法腳步先行，在立法作出反應(yīng)之前，我們聽到最多的是來自實(shí)踐中的困惑和爭議。

不要以為只有離婚時(shí)才可能與婚姻法打交道，關(guān)注它后，你會(huì)發(fā)現(xiàn)它與我們的生活息息相關(guān)。

兩次立法：三座里程碑

縱觀新中國成立以來婚姻家庭立法的全過程，有人用“兩部婚姻法，三個(gè)里程碑”來概括。兩部婚姻法系指1950年婚姻法和1980年婚姻法，三個(gè)里程碑系指上述兩次立法活動(dòng)和2001年對(duì)婚姻法的修改。

新中國成立后，婚姻家庭立法起步很早，1950年婚姻法成為新中國成立之初第一部具有基本法性質(zhì)的法律。完成了廢除封建主義婚姻家庭制度、實(shí)行新民主主義婚姻家庭制度的歷史任務(wù), 為我國社會(huì)主義婚姻家庭法律體系的形成奠定了牢固的基礎(chǔ)。

1980年婚姻法的制定率先由全國婦聯(lián)倡議。十年動(dòng)亂讓國家法制遭到毀滅性打擊，公民在婚姻家庭方面的權(quán)益也難逃浩劫。1980年9月10日，五屆全國人大第3次會(huì)議通過了修訂后的婚姻法，并于1981年1月1日起正式實(shí)施。

>>2018年全國法院一審婚姻家庭案件量數(shù)據(jù)分析圖 李天琪制

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有人說，如果把1950年婚姻法比作照亮新中國法治天空的第一道曙光，那么為中國社會(huì)貢獻(xiàn)了多項(xiàng)嶄新婚姻家庭法律規(guī)則的1980年婚姻法，則掀開了一個(gè)社會(huì)婚姻家庭的嶄新篇章。

1980年婚姻法出臺(tái)后的20年間，中國人婚姻觀念和家庭狀況發(fā)生了翻天覆地的變化。一邊是時(shí)代迅猛的變遷，一邊是修法滯后、立法缺乏前瞻性、原則過于粗糙，婚姻法修法的呼聲從未間斷。早在上個(gè)世紀(jì)90年代，就曾有一批婚姻法學(xué)者站出來發(fā)出修法的呼聲。1995年兩會(huì)期間，多名人大代表提出了修改婚姻法的動(dòng)議。五年后，全國婦聯(lián)在全國范圍內(nèi)進(jìn)行的大規(guī)模民意調(diào)查中，有高達(dá)91.6%的人要求修訂婚姻法。

千呼萬喚始出來。2001年4月28日，九屆全國人大常委會(huì)第21次會(huì)議，萬眾矚目的修改后婚姻法終于出臺(tái)。有人說，在這一天，中國的婚姻制度完成了第三次革命。如果說1950年婚姻法的誕生是承擔(dān)破舊立新的歷史任務(wù)，1980年婚姻法的問世意在掀開社會(huì)婚姻家庭的新篇章，那么2001年修改后的婚姻法的橫空出世，標(biāo)志著中國的婚姻家庭步入又一個(gè)新時(shí)代的起點(diǎn)。

現(xiàn)行婚姻法于2001年修訂后，實(shí)施至今已近20年沒有修改。新一輪20年，社會(huì)環(huán)境與國民觀念的變化絕不亞于上一個(gè)20年。與此同時(shí)，婚姻法對(duì)很多實(shí)際問題的處理還無法真正起到作用。立法缺陷之處、回避之處，在司法實(shí)踐中的暴露只能讓人們更困惑、更迷茫。

值得慶幸的是，婚姻家庭法律制度搭上民法典各分編編撰的快車，婚姻家庭編的修訂工作正如火如荼進(jìn)行中。這既是對(duì)我國婚姻家庭法律制度修改和重塑的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)，也是進(jìn)一步提高婚姻家庭立法的前瞻性和預(yù)見性的重要契機(jī)。

同居關(guān)系：從幕后到臺(tái)前

在人身關(guān)系上，“同居關(guān)系”可能是很多民眾最渴望得到回應(yīng)的問題之一。改革開放以來，受社會(huì)環(huán)境和人們觀念轉(zhuǎn)變的影響，多元性、包容性、開放性漸漸成為婚姻家庭領(lǐng)域法律最大的特點(diǎn)。長期以來，我國相關(guān)立法都在極力回避“同居”問題，但是這不影響非婚同居現(xiàn)象的大幅增加。不僅僅是年輕人，很多老年人，由于各自的種種原因，選擇非婚同居的生活方式。與此同時(shí)，隨之產(chǎn)生的糾紛案件量也逐漸增加。

其實(shí)早在上世紀(jì)90年代，我國非婚同居的現(xiàn)象就開始初現(xiàn)增長之勢(shì)，與此同時(shí)帶來很多的社會(huì)問題。同居關(guān)系的不穩(wěn)定性致使弱勢(shì)一方權(quán)益無法保障，關(guān)系破裂后子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬、撫養(yǎng)費(fèi)的支持、探望權(quán)行使等問題影響子女的生活狀況，諸如此類的問題層出不窮。

雖然非婚同居的風(fēng)險(xiǎn)多多，但是在現(xiàn)實(shí)生活中，沒有登記關(guān)系的婚姻以及類似的同居現(xiàn)象非常普遍。這其中有辦過酒席但沒有登記的人群，不僅限于偏遠(yuǎn)地區(qū)、少數(shù)民族地區(qū)，也發(fā)生在很多城市的年輕人間；還有失去老伴兒、子女不在身邊的老人互相抱團(tuán)取暖，搭伙兒過日子。

全國人大憲法和法律委員會(huì)委員、中國社會(huì)科學(xué)院學(xué)部委員孫憲忠認(rèn)為，僅把登記式婚姻當(dāng)作唯一婚姻方式的做法是不妥的。民眾所說的“辦過酒席的婚姻”、以宗教禮儀結(jié)成的婚姻，這些婚姻形式即得到婚姻當(dāng)事人的認(rèn)可，當(dāng)事人自覺以夫妻相處，生兒育女，養(yǎng)老養(yǎng)少，居家度日，也應(yīng)得到社會(huì)的認(rèn)可。

因此，孫憲忠認(rèn)為，在不違背我國婚姻法規(guī)定的一夫一妻原則和其他法律強(qiáng)制性規(guī)定下，對(duì)非登記婚姻和同居不應(yīng)該“一刀切”地一律全盤否定。如果當(dāng)事人能夠做到履行夫妻一樣的義務(wù)，那么也應(yīng)該享受到夫妻一樣的權(quán)利。因此，建議立法承認(rèn)和保護(hù)非登記式婚姻，給予其婚姻的地位。

長期以來，我國同居關(guān)系的調(diào)整主要通過最高人民法院的司法解釋予以規(guī)范，“非婚同居關(guān)系”不能入法的遺憾很多學(xué)者希望能在此次修法中彌補(bǔ)。2019年6月25日，十三屆全國人大常委會(huì)第十一次會(huì)議對(duì)民法典婚姻家庭編草案進(jìn)行了二次審議。草案二審稿進(jìn)行了很多改進(jìn)，但是學(xué)者們認(rèn)為還有很大的上升空間。

孫憲忠認(rèn)為，首先應(yīng)將未登記的事實(shí)上的婚姻，使用“非登記式婚姻”這種符合國際慣例的概念來稱謂，而非一律貶低為“非法同居”。此外，草案還應(yīng)規(guī)定以下內(nèi)容：

其一是承認(rèn)非登記式婚姻。對(duì)相關(guān)當(dāng)事人及其家庭之間的親屬關(guān)系，定義等同于登記式婚姻。

其二是明確規(guī)定當(dāng)事人之間，尤其是他們對(duì)于子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這并不是對(duì)非登記式婚姻關(guān)系的鼓勵(lì)，而是意圖通過法律的指引，保護(hù)同居期間雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，保護(hù)其子女及家庭的合法權(quán)益。

其三是建立起鼓勵(lì)非登記式婚姻和不婚同居走上登記式婚姻的法律制度，鼓勵(lì)他們補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)。規(guī)定不論是哪一種情形，補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方以夫妻名義共同生活且符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算，以推動(dòng)其向婚姻關(guān)系的轉(zhuǎn)化。

其四是鼓勵(lì)同居關(guān)系當(dāng)事人通過契約明確他們之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，安排好相互扶養(yǎng)、子女撫養(yǎng)等事宜。

其五是明確同居關(guān)系解除時(shí)，財(cái)產(chǎn)關(guān)系有約定的依照約定，沒有約定的適用按份共有的規(guī)定，并根據(jù)具體的情形，對(duì)無過錯(cuò)的一方予以適當(dāng)補(bǔ)償。

司法解釋：存在即為合理？

在婚姻家庭領(lǐng)域，實(shí)務(wù)中爭議最大的另一個(gè)問題，即是夫妻財(cái)產(chǎn)問題。這其中囊括有夫妻財(cái)產(chǎn)制協(xié)議、夫妻財(cái)產(chǎn)分割、夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定、夫妻共同債務(wù)等幾大領(lǐng)域。

投射進(jìn)現(xiàn)實(shí)生活中，我們經(jīng)常能在實(shí)務(wù)中聽到諸如此類的疑問：夫妻財(cái)產(chǎn)制協(xié)議與夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、夫妻贈(zèng)與協(xié)議的區(qū)別是什么？能不能拿著夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議阻卻債權(quán)人對(duì)房產(chǎn)的執(zhí)行？夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定中，如何認(rèn)定投資行為？夫妻間贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)？夫妻共同債務(wù)中家庭日常生活需要的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么？

其中最敏感、爭議最大的難題，無疑是《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱“婚姻法解釋（二）”）第24條引發(fā)的連鎖反應(yīng)。有人說沒有哪個(gè)法條（司法解釋）能像婚姻法解釋（二）第24條那樣，能同時(shí)引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)注甚至是質(zhì)疑。

一些聲稱因法院適用“24條”而導(dǎo)致無辜受牽連的非舉債配偶抱團(tuán)取暖，成立了自己的團(tuán)體“反24條聯(lián)盟”?！皞€(gè)債個(gè)償”是每個(gè)聯(lián)盟人最殷切的期待，并且在她們看來“個(gè)債個(gè)償”根本不是什么大膽的突破。的確，早在69年前，這一規(guī)則就寫進(jìn)了立法。

1950年婚姻法第24條規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)擔(dān)的債務(wù)，以共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)償還；如無共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)或共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由男方償還。男女一方單獨(dú)所負(fù)的債務(wù)，由本人償還。”

男女一方單獨(dú)所負(fù)的債務(wù)，由本人償還。這當(dāng)然就是在說“個(gè)債個(gè)擔(dān)”“個(gè)債個(gè)償”。到1980年，這條規(guī)則是否有了新的改變呢？

1980年婚姻法第32條規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，以共同財(cái)產(chǎn)償還。如該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。男女一方單獨(dú)所負(fù)債務(wù)，由本人償還?！?/p>

兩次修法相同的地方是，都規(guī)定了男女一方單獨(dú)所負(fù)債務(wù)，由本人償還。不同點(diǎn)在于，在夫妻共同生活（日常生活和生產(chǎn)經(jīng)營）所負(fù)債務(wù)上，前者規(guī)定以共同生活時(shí)所得財(cái)產(chǎn)償還，不足清償，則由男方償還；后者規(guī)定以共同財(cái)產(chǎn)償還，不足清償，則協(xié)議清償，協(xié)議不成，由法院判決。

到了第三次修法，2001年修正后的婚姻法第41條規(guī)定：“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！?/p>

經(jīng)過對(duì)比，明顯發(fā)現(xiàn)在1950年和1980年都存在的最后一句話，不見了。這一改變對(duì)本來深入民心的“個(gè)債個(gè)償”概念產(chǎn)生巨大的沖擊。人們不禁疑惑，立法者刪掉這一條款難道是在說“個(gè)債個(gè)償”的理念有誤？

很多人都曾質(zhì)疑婚姻法解釋（二）第24條的存在，但是為什么最高人民法院審判委員會(huì)還要通過這樣的司法解釋？司法解釋服務(wù)于立法，立法變了，所以有了后來的“24條”。

實(shí)踐中，“舉債人與債權(quán)人進(jìn)行惡意串通、虛假訴訟等行為”和“夫妻以離婚的形式惡意躲避債務(wù)”本就是兩個(gè)極端的樣態(tài)。法律的變化順應(yīng)著時(shí)代的發(fā)展，如何平衡債權(quán)人、舉債人、未舉債配偶三者之間的權(quán)益，細(xì)化、完善夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，急需立法、司法解釋的進(jìn)一步說明。

>>2019年7月13日，首屆“中國婚姻家庭法論壇”在哈爾濱召開。 張純攝

夫妻債務(wù)：如何避免極端

在與全國人大常委會(huì)法工委多次交流，征求檢察機(jī)關(guān)、中國婚姻法學(xué)研究會(huì)、法學(xué)專家的意見后，最高人民法院于2018年1月17日發(fā)布《關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》（以下簡稱《夫妻債務(wù)糾紛解釋》），明確夫妻債務(wù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

有人把《夫妻債務(wù)糾紛解釋》比作非舉債配偶權(quán)益保護(hù)的春天，但實(shí)際上，背后的意義絕非僅僅如此。它對(duì)整個(gè)社會(huì)發(fā)布的信號(hào)是，各個(gè)民事主體在日常生活、民事活動(dòng)中，應(yīng)該承擔(dān)起自身身份所應(yīng)擔(dān)負(fù)的責(zé)任義務(wù)。

對(duì)于債權(quán)人，為保障自己在將來追償時(shí)能夠順利進(jìn)行，那么最基本的謹(jǐn)慎注意義務(wù)不能缺少。在舉債人簽字的時(shí)候，倘若能夠加上舉債人配偶的署名，“共債共簽”，容易形成實(shí)現(xiàn)債權(quán)的雙保險(xiǎn)。

對(duì)于非舉債配偶，締結(jié)婚姻關(guān)系的那日起，就意味著夫妻兩人承認(rèn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方相互享有一定范圍內(nèi)的婚姻家事代理權(quán)。換句話說，夫妻一方在家庭生活需要范圍內(nèi)，可以代表另一方處理家庭日常事務(wù)。不論家庭生活需要具體如何認(rèn)定，夫妻雙方都應(yīng)對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)狀況、日常生活支出做到心中有數(shù)，畢竟相對(duì)于債權(quán)人這樣的外人，還是夫妻之間更清楚家庭內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)狀況。

此次草案二審稿，關(guān)于夫妻共同債務(wù)方面的規(guī)則，草案第840條之一作出了規(guī)定。值得點(diǎn)贊的是，規(guī)定吸收了《夫妻債務(wù)糾紛解釋》的相關(guān)內(nèi)容，確定了夫妻債務(wù)“共債共簽”原則。

據(jù)了解，婚姻家庭編草案一審稿征求意見時(shí)，有關(guān)方面提出，《夫妻債務(wù)糾紛解釋》的規(guī)定比較妥當(dāng)，建議草案加以吸收，明確夫妻共同債務(wù)的范圍。草案二審稿采納這一意見，在第三章第一節(jié)“夫妻關(guān)系”中增加一條，規(guī)定：“夫妻雙方共同簽字或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù)，以及夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義超出家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，不屬于夫妻共同債務(wù)，但是債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外?！?/p>

全國人大代表李亞蘭認(rèn)為，“共債共簽”原則的確立，既有利于當(dāng)事人自動(dòng)履行債務(wù)，也有助于債權(quán)人考慮相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)作出借款決定，進(jìn)而有利于法院審判質(zhì)量的提高、社會(huì)和諧穩(wěn)定。

>>在論壇研討中，法官、檢察官、執(zhí)業(yè)律師、法學(xué)專家學(xué)者觀點(diǎn)碰撞、智慧交融，既有立法建議又有司法實(shí)踐分享。 李天琪攝

與此同時(shí)，還有一些代表委員、專家學(xué)者提出了進(jìn)一步完善夫妻共同債務(wù)相關(guān)制度的建議。

草案審議中，徐紹史委員表示，職業(yè)和身份不同，形成的債務(wù)也就多種多樣，情況復(fù)雜。經(jīng)營債務(wù)、生活債務(wù)和醫(yī)療債務(wù)這三大類債務(wù)，是否全部要由夫妻承擔(dān)連帶責(zé)任還需要再作深入研究。

孫憲忠認(rèn)為，應(yīng)該進(jìn)一步細(xì)化規(guī)定夫妻共同債務(wù)的承擔(dān)方式。確認(rèn)不可以夫妻的個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接償還，這樣婚前財(cái)產(chǎn)等個(gè)人財(cái)產(chǎn)就不會(huì)被牽連。

這一觀點(diǎn)，恰恰與李亞蘭和重慶索通律師事務(wù)所合伙人楊梅在一個(gè)月前舉辦的“中國婚姻家庭法論壇”上發(fā)表的觀點(diǎn)不謀而合。

2019年7月13日，首屆“中國婚姻家庭法論壇”在哈爾濱召開。該論壇由全國律協(xié)婚姻家庭法專業(yè)委員會(huì)、全國律協(xié)女律師協(xié)會(huì)主辦，中華全國婦女聯(lián)合會(huì)權(quán)益部、最高人民法院研究室、中國女法官協(xié)會(huì)、中國女檢察官協(xié)會(huì)協(xié)辦，黑龍江律協(xié)、哈爾濱律協(xié)承辦。

來自全國各地從事婚姻家庭法、繼承法方向理論研究與實(shí)務(wù)工作的專家學(xué)者、律師、法官、檢察官齊聚冰城，為清涼的哈市燃起火熱的氣氛。

本次論壇的舉辦，恰逢民法典婚姻家庭編、繼承編（草案二次審議稿）征求意見過程中。在論壇研討中，法官、檢察官、執(zhí)業(yè)律師、法學(xué)專家學(xué)者觀點(diǎn)碰撞、智慧交融，既有立法建議又有司法實(shí)踐分享。在閉幕式前夜的“律師夜話”環(huán)節(jié)，與會(huì)嘉賓圍繞《婚姻家庭法專業(yè)委員會(huì)職責(zé)與使命》《資深律師與青年律師傳承》等話題，展開了多角度的討論與分享，取得了很多積極的成果。

值得一提的是，本次論壇為30篇優(yōu)秀論文獲得者頒獎(jiǎng)，涉及夫妻忠誠協(xié)議效力、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)等特殊財(cái)產(chǎn)的繼承問題、離婚冷靜期、人工生育子女的親屬關(guān)系認(rèn)定等專題。

作為審判實(shí)務(wù)難點(diǎn)的“忠誠協(xié)議”效力如何認(rèn)定？確立“離婚冷靜期”的科學(xué)性在哪里？針對(duì)夫妻債務(wù)如何清償問題有何高招？記者選取本次論壇中，思想火花碰撞最激烈的話題，希望通過展現(xiàn)各位專家律師的真知灼見，帶動(dòng)更廣泛、更深層的討論和為修法帶來更有針對(duì)性、建設(shè)性、現(xiàn)實(shí)性的建議。