我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的缺陷與完善

摘 要：在當(dāng)前我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)中，獨(dú)立董事制度在上市公司治理、運(yùn)作以及信息披露等多個(gè)方面起到重要作用，這在一定程度上促進(jìn)了我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展。但獨(dú)立董事制度在我國(guó)發(fā)展時(shí)間較短，在立法上未針對(duì)其作出太多規(guī)定，缺乏完善的相關(guān)制度，從而便造成其缺乏獨(dú)立性，嚴(yán)重阻礙到我國(guó)上市公司的發(fā)展。鑒于此，本文對(duì)獨(dú)立董事制度概念及發(fā)展進(jìn)行分析，在該基礎(chǔ)上分析其發(fā)展應(yīng)用中的問(wèn)題及缺陷，并提出完善措施，旨在促進(jìn)我國(guó)資本市場(chǎng)健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事制度;上市公司;缺陷;完善措施

獨(dú)立董事制度作為現(xiàn)代公司治理組成，主要是指在董事會(huì)中對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行設(shè)立，從而達(dá)到監(jiān)督與權(quán)力制衡制度?，F(xiàn)階段，在上市公司治理與規(guī)范中，獨(dú)立董事制度起到了重要的作用，通過(guò)監(jiān)管董事會(huì)與公司股東方式來(lái)避免對(duì)中小股東利益進(jìn)行侵害的目的，并在公司經(jīng)營(yíng)中提出指導(dǎo)性建議與意見(jiàn)。但目前該項(xiàng)制度在實(shí)施中存在一定問(wèn)題與缺陷，亟需予以完善。

一、獨(dú)立董事制度概念及發(fā)展

1.概念

獨(dú)立董事也可稱(chēng)之為外部董事及獨(dú)立非執(zhí)行董事，現(xiàn)階段關(guān)于獨(dú)立董事定義還存在一定爭(zhēng)議，但其特征如下：

（1）在公司經(jīng)營(yíng)及管理中獨(dú)立董事并不會(huì)直接參與。也就是說(shuō)在當(dāng)前我國(guó)公司結(jié)構(gòu)中，股東會(huì)仍舊作為公司權(quán)力中心，董事會(huì)僅僅只是作為決策部門(mén)，在針對(duì)重大決策及議案時(shí)需由董事們召開(kāi)董事會(huì)進(jìn)行投票通過(guò)，然后再向股東會(huì)負(fù)責(zé)。盡管獨(dú)立董事為董事會(huì)的成員之一，其享有董事權(quán)力及履行義務(wù)，但無(wú)法直接參與到公司的經(jīng)營(yíng)管理中，也無(wú)法給出公司經(jīng)營(yíng)方案，僅僅是在董事會(huì)中以自身專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域提出建議或參與公司決斷。

（2）外部性特征。獨(dú)立董事能夠有效監(jiān)管公司的內(nèi)部掌控權(quán)，其作為關(guān)鍵職能可對(duì)公司董事會(huì)內(nèi)部予以有效監(jiān)管。但需要注意的是，為了能夠充分的發(fā)揮其監(jiān)管作用，就必須使其最大限度的發(fā)揮其所具有的監(jiān)管作用。也就是說(shuō)，只有確保其獨(dú)立于公司的內(nèi)部環(huán)境前提下才能充分地發(fā)揮出監(jiān)管作用就必須要讓其在一定程度生能夠獨(dú)立于公司的內(nèi)部環(huán)境。主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：第一，作為上市公司的獨(dú)立董事不可于公司內(nèi)部同時(shí)擔(dān)任其他管理職務(wù);第二，固定薪酬，不可參與到公司分紅中，且績(jī)效考核不參與公司的分紅，不以公司的盈虧狀況作為績(jī)效考核。這兩方面特征是獨(dú)立董事不同于其他一般的顯著特征，也是獨(dú)立董事能夠保持中立的關(guān)鍵。

2.發(fā)展

二十世紀(jì)40年代，獨(dú)立董事制度提出的目的在于避免管理層或者大股東對(duì)公司內(nèi)部予以控制，進(jìn)而在整體上損害公司的利益。隨后在70年代因爆發(fā)上市公司內(nèi)部丑聞，使得人們開(kāi)始加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立董事制度的關(guān)注程度，并在實(shí)際應(yīng)用過(guò)程中加以完善，在歐美國(guó)家逐漸得到完善及確立。隨著近年來(lái)我國(guó)全球經(jīng)濟(jì)的一體化，也逐漸完善建立起現(xiàn)代企業(yè)管理制度，如今在世界上大多數(shù)國(guó)家已經(jīng)建立了獨(dú)立董事制度，該項(xiàng)制度的確定能夠在一定程度上確保上市公司決議的合法性與合章性，同時(shí)還能確保決議的公允性、穩(wěn)定性以及有效性，避免對(duì)中小股東利益的侵犯以及避免大股東的為所欲為等?，F(xiàn)階段，我國(guó)在經(jīng)濟(jì)體制改革的過(guò)程中，逐漸形成并完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，上市公司也更多得引入西方現(xiàn)代企業(yè)管理機(jī)制，但在實(shí)際管理過(guò)程中仍然存在較為問(wèn)題及缺陷。

二、缺陷分析

1.職權(quán)有名無(wú)實(shí)

現(xiàn)階段的上市公司中獨(dú)立董事處于架空狀態(tài)，大股東并不將其放在眼里，從而造成其與一般董事相比并無(wú)明顯差別。在公司中董事長(zhǎng)作為一把手，對(duì)于公司重大的決策與年度報(bào)告只能予以聽(tīng)取、審議以及批準(zhǔn)，也就是缺乏否決權(quán)與執(zhí)行權(quán)，其權(quán)利只有表決權(quán)。

2.缺乏健全激勵(lì)機(jī)制

根據(jù)我國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，針對(duì)于獨(dú)立董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)而言，其需由薪酬與考核委員會(huì)的共同決定。但因在該項(xiàng)規(guī)定中沒(méi)有對(duì)委員會(huì)的設(shè)立予以強(qiáng)制性要求，同時(shí)也未明確規(guī)定薪酬的具體尺度，進(jìn)而造成上市公司的薪酬不一致。除此之外，也會(huì)導(dǎo)致其在對(duì)監(jiān)管職責(zé)予以履行過(guò)程中，當(dāng)獨(dú)立董事與公司大股東利益沖突時(shí)，獨(dú)立董事為躲避風(fēng)險(xiǎn)通常采取回避或直接辭職。除此之外，也造成其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與自身薪酬不符，但過(guò)高的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)又會(huì)在一定程度上滋生惰性。因各上市公司不同的盈虧狀況與經(jīng)營(yíng)規(guī)模，也會(huì)影響?yīng)毩⒍滦匠?，盡管在《指導(dǎo)意見(jiàn)》中予以獨(dú)立董事的津貼予以了明確確定，但津貼標(biāo)準(zhǔn)需由董事會(huì)制定預(yù)案股東大會(huì)審議通過(guò)，所以便會(huì)造成與大公司相比，小公司獨(dú)立董事所付出的勞動(dòng)能力無(wú)異但卻無(wú)法拿到高額津貼，長(zhǎng)時(shí)間必然會(huì)影響其工作的積極性。同時(shí)在知情權(quán)被限制的前提下，獨(dú)立董事難以準(zhǔn)確且有效的洞悉所在職上市公司在日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中是否存在造假違規(guī)以及違法亂紀(jì)等不良情況，一旦問(wèn)題公司被查處則會(huì)增加獨(dú)立董事所承擔(dān)責(zé)任。

3.缺乏健全的約束機(jī)制

減少獨(dú)立董事道德風(fēng)險(xiǎn)的主要措施在于建立約束機(jī)制，當(dāng)前造成一部分獨(dú)立董事在企業(yè)中未做到勤勉盡責(zé)的根本原因就在于缺乏一個(gè)健全的約束機(jī)制，主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面。第一，法律約束不健全。《指導(dǎo)意見(jiàn)》中并未明確獨(dú)立董事瀆職，也就是說(shuō)缺乏一個(gè)明確依據(jù)針對(duì)獨(dú)立董事所參與決策的重大失誤以及不作為狀況，風(fēng)險(xiǎn)均由上市公司承擔(dān)。因而造成一部分獨(dú)立董事缺乏參與董事會(huì)重大決策及監(jiān)督職能行使的積極性。第二，考核及評(píng)審機(jī)制不健全。目前并未對(duì)獨(dú)立董事考評(píng)辦法予以明確，進(jìn)而造成一部分獨(dú)立董事在日常工作中得過(guò)且過(guò)。第三，缺乏公眾監(jiān)督意識(shí)。現(xiàn)階段我國(guó)還缺乏一個(gè)成熟的資本市場(chǎng)，在主體監(jiān)督作用中公眾的參與度還不夠明顯，即便放任自流獨(dú)立董事也不會(huì)遭到公眾譴責(zé)，進(jìn)而對(duì)社會(huì)形象與聲譽(yù)造成影響。

4.缺乏明確的行權(quán)途徑

與非獨(dú)立董事相比，在《指導(dǎo)意見(jiàn)》中賦予了獨(dú)立董事更多職權(quán)，但因缺乏一個(gè)明確的行權(quán)途徑，進(jìn)而在一定程度上增加履行職責(zé)難度，影響了其效力。例如，獨(dú)立董事能夠借助外部機(jī)構(gòu)對(duì)公司的情況進(jìn)行調(diào)查，但對(duì)審計(jì)工作進(jìn)行操控時(shí)較為復(fù)雜，對(duì)于如何確保上市公司過(guò)程順暢有效未予以明確的規(guī)定，最終便會(huì)導(dǎo)致獨(dú)立董事除非到達(dá)萬(wàn)不得已的地步才會(huì)行使該權(quán)力。

三、發(fā)展措施

1.培養(yǎng)董事市場(chǎng)

現(xiàn)階段，對(duì)于我國(guó)的國(guó)內(nèi)上市公司而言，多聘用的是經(jīng)理人與知名學(xué)者，其中大部分為學(xué)者，盡管其具備較強(qiáng)的專(zhuān)業(yè)知識(shí)與理論基礎(chǔ)，但因缺乏一定的經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，加上事務(wù)繁忙難以在公司管理中投入過(guò)多地精力。而對(duì)于獨(dú)立董事而言，其不僅需要全面的掌握并熟知金融、管理、法律以及財(cái)會(huì)等方面的專(zhuān)業(yè)素養(yǎng)，同時(shí)還需要擁有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，從而才能確保其能夠在上市公司董事會(huì)經(jīng)營(yíng)決策中發(fā)揮作用。而在選擇獨(dú)立董事時(shí)盡可能地聘用具有一定聲譽(yù)公司經(jīng)理人，主要目的在于其能夠?yàn)楣镜娜粘＝?jīng)營(yíng)提出建設(shè)性意見(jiàn)，且能獲得董事會(huì)的其他成員尊重。但因我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，極其缺乏企業(yè)家資源，因而便需要最快速度地?cái)U(kuò)充獨(dú)立董事的數(shù)量，定期開(kāi)展獨(dú)立董事的培訓(xùn)班，培養(yǎng)后備人才。時(shí)機(jī)成熟時(shí)便開(kāi)展開(kāi)放式的獨(dú)立董事資格認(rèn)證制度，并可建立相應(yīng)的檔案管理以及績(jī)效公示制度，在此基礎(chǔ)上建立個(gè)人信譽(yù)與社會(huì)評(píng)價(jià)體系，最終確保市場(chǎng)的有序競(jìng)爭(zhēng)。

2.完善激勵(lì)機(jī)制

第一，建立薪酬行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。有相關(guān)研究表明，關(guān)于獨(dú)立董事的報(bào)酬應(yīng)該與任職企業(yè)的業(yè)績(jī)掛鉤，但若將其報(bào)酬納入至企業(yè)的內(nèi)部機(jī)制，則會(huì)使其卷入到企業(yè)的內(nèi)部人才隊(duì)伍，如此不僅無(wú)法達(dá)到激勵(lì)目的反而還會(huì)威脅到股東的利益。鑒于此，這就表明對(duì)于獨(dú)立董事而言，在建立報(bào)酬機(jī)制時(shí)需盡可能地將其獨(dú)立于任職企業(yè)。與此同時(shí)還需要注意的是，在制定獨(dú)立董事薪酬標(biāo)準(zhǔn)時(shí)的決定對(duì)象不應(yīng)該為監(jiān)督對(duì)象，而是按照企業(yè)規(guī)模以及監(jiān)管難度由獨(dú)立董事協(xié)會(huì)或自律組織、證券監(jiān)管部門(mén)設(shè)計(jì)，上市公司需嚴(yán)格按照相關(guān)要求遵照?qǐng)?zhí)行。而面對(duì)管理難度大以及風(fēng)險(xiǎn)大的上市公司而言，因獨(dú)立董事承擔(dān)會(huì)相應(yīng)的承擔(dān)更多的責(zé)任，所以在薪酬上也需高于一般公司。

第二，建立聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制。建立健全獨(dú)立董事的評(píng)級(jí)制度，也就是表彰在實(shí)際工作中表現(xiàn)優(yōu)異的獨(dú)立董事，公布違規(guī)及失信記錄的未盡職盡責(zé)且無(wú)能力的獨(dú)立董事，同時(shí)直接公開(kāi)取消不負(fù)責(zé)任或拒不改正錯(cuò)誤獨(dú)立董事的任職資格。除此之外，針對(duì)在實(shí)際工作中存在具有弄虛作假行為者，除了取消任職資格外還需經(jīng)證監(jiān)會(huì)對(duì)其予以公開(kāi)處罰，甚至追究其法律責(zé)任。

3.建立約束機(jī)制

（1）考核約束。需由監(jiān)管部門(mén)建立考核制度，在證券監(jiān)管部門(mén)中納入獨(dú)立董事的監(jiān)督工作，并在定期檢查上市公司內(nèi)容中，中國(guó)證監(jiān)會(huì)還需增加關(guān)于獨(dú)立董事專(zhuān)項(xiàng)考核內(nèi)容。

（2）市場(chǎng)約束。建立人才市場(chǎng)，盡可能的多地豐富當(dāng)前我國(guó)上市公司在對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行選擇的渠道，實(shí)行優(yōu)勝劣汰制度。

（3）法律約束。嚴(yán)懲不貸違規(guī)人員以實(shí)現(xiàn)威懾所有參與者，站在立法的角度來(lái)約束獨(dú)立董事的相關(guān)行為，從而在根本上促進(jìn)董事的規(guī)范意識(shí)。

4.落實(shí)各項(xiàng)措施

（1）建立追究制。對(duì)于提名人而言，其不僅對(duì)于提名對(duì)象需承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)對(duì)于提名對(duì)象的任職期間獨(dú)立性具有監(jiān)督責(zé)任，若提名人在提名過(guò)程中提出并不具備任職資格者則需受到相應(yīng)的違規(guī)處罰。

（2）建立審核監(jiān)督制度。禁止上市公司或股東之間與獨(dú)立董事的利益關(guān)系，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)則需限時(shí)更換，情節(jié)嚴(yán)重者則需進(jìn)行嚴(yán)格市場(chǎng)禁人。

（3）修訂提名制度。現(xiàn)階段，對(duì)于我國(guó)的上市公司而言已經(jīng)廣泛的設(shè)立了獨(dú)立董事，并對(duì)于已經(jīng)設(shè)立了獨(dú)立董事公司相應(yīng)將提名權(quán)轉(zhuǎn)交給現(xiàn)任獨(dú)立董事或者公司董事會(huì)提名委員會(huì)進(jìn)行提名，在審核候選人任職資格與獨(dú)立性后再提交給公司的股東會(huì)進(jìn)行審議。公司董事會(huì)與股東、監(jiān)事會(huì)等均可以向提名委員會(huì)推薦候選人，同時(shí)提名委員會(huì)也可向社會(huì)公開(kāi)征集。

四、討論

綜上所述，獨(dú)立董事制度在我國(guó)已經(jīng)運(yùn)行了十多年的時(shí)間，在完善公司治理結(jié)構(gòu)方面獨(dú)立董事制度盡管發(fā)揮了一定的積極作用，但也看到實(shí)際應(yīng)用中存在較多的問(wèn)題及缺陷。鑒于此，為了能夠最大限度地發(fā)揮該制度的有效性，就必須從我國(guó)的實(shí)際出發(fā)，對(duì)現(xiàn)行的獨(dú)立董事制度予以大力的改革及完善，從而確保獨(dú)立董事制度能夠真正地符合我國(guó)的國(guó)情，具有中國(guó)特色。

參考文獻(xiàn)：

[1]戴文濤，劉秀梅，曲京山.我國(guó)上市公司的獨(dú)立董事制度有作用嗎？ ——基于一個(gè)外生政策沖擊的檢驗(yàn)[J].財(cái)經(jīng)問(wèn)題研究，2018 （11）：59-65.

[2]朱軍.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的優(yōu)化研究[J].中國(guó)商論，2016 （13）：54-57.

[3]李棟.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事民事責(zé)任制度研究[J].環(huán)球市場(chǎng)， 2018（29）：222-223.

[4]羅偉.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度探究[J].現(xiàn)代商業(yè)，2017（33）： 168-169.

[5]王燕軍.關(guān)于完善我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的法律思考——從萬(wàn)科獨(dú)立董事回避投票事件說(shuō)起[J].廣州廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào)， 2018，18（1）：97-101.

[6]郭宇擎，牛興，姜晗悅.論我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的缺陷與完善建議[J].法制博覽，2018，（23）：178.

[7]朱雅妮.我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度存在的缺陷與改進(jìn)建議[J].財(cái)訊，2018，（22）：34.

[8]符亞瑋.我國(guó)現(xiàn)行法律框架下上市公司獨(dú)立董事制度的弊端與完善[J].職工法律天地，2017，（20）：164.

[9]彭俊英，幸倞.“二元化職能觀”視角下我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的研究[J].會(huì)計(jì)師，2017，（5）：9-11.

[10]王銀燕.論我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度——基于與監(jiān)事會(huì)職能重疊的研究[J].商情，2016，（30）：89-89.

作者簡(jiǎn)介：

王光瑩（1983～ ），男，漢族，河南信陽(yáng)人，碩士，助教，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。