從銀監(jiān)37號文看“家族信托”

凌娜

“家族信托”這個詞在中國境內(nèi)（不包括臺灣、香港、澳門）出現(xiàn)由來已久，很多文章報道將資金端是個人或家庭成員，受益端是家庭成員且做了一定的受益安排的信托業(yè)務(wù)均一概稱為“家族信托”。筆者理解此并非中國法律法規(guī)意義上的“家族信托”。

經(jīng)查，“家族信托”在中國法律法規(guī)中并未有明確定義。該詞最早出現(xiàn)在《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于做好信托業(yè)保障基金籌集和管理等有關(guān)具體事項的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)（2015）32號文）中，該文為規(guī)范性文件，規(guī)定“4家族信托區(qū)分資金信托和財產(chǎn)信托分別認(rèn)購”，但該文也沒有規(guī)定何為“家族信托”。

2018年8月17日，中國銀行保險監(jiān)督管理委員會信托監(jiān)督管理部向各級銀監(jiān)局信托監(jiān)管相關(guān)處室下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》（信托函[2018]37號）（簡稱“銀監(jiān)37號文”），此文亦為規(guī)范性文件，對“家族信托”進(jìn)行了明確的定義，即“家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托，以家庭財富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)”。至此，“家族信托”定義有了較為明確的指引，但仍不能構(gòu)成中國法律法規(guī)意義上的“家族信托”。筆者嘗試從銀監(jiān)37號文看“家族信托”，拍磚引玉，以供探討。

關(guān)于受托人

由于該文件系中國銀行保險監(jiān)督管理委員會信托監(jiān)督管理部向各級銀監(jiān)局信托監(jiān)管相關(guān)處室下發(fā)的規(guī)范性文件，因此，此文將“家族信托”的受托人規(guī)定為“信托公司”，這是基于部門職責(zé)權(quán)限所致。

《中華人民共和國信托法》（簡稱《信托法》）規(guī)定，本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為；委托人、受托人、受益人在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行民事、營業(yè)、公益信托活動，適用本法；受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法；受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人；法律、行政法規(guī)對受托人的條件另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

如前所述，銀監(jiān)37號文為規(guī)范性文件，并非法律、行政法規(guī)，依法不構(gòu)成“法律、行政法規(guī)對受托人的條件另有規(guī)定”的情形，因此，筆者理解，家族信托的受托人應(yīng)不僅僅限于信托公司，而應(yīng)包括具有完全民事行為能力的自然人、法人（包括信托公司），法律、行政法規(guī)對受托人的條件另有規(guī)定的除外。

關(guān)于委托人

就銀監(jiān)37號文將委托人界定為“個人或者家庭”值得商榷。經(jīng)查詢，“家庭”一詞在中國法律法規(guī)中并未有明確定義。

參考《中華人民共和國婚姻法（2001年修訂）》（簡稱《婚姻法》）關(guān)于本法是婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則等內(nèi)容的規(guī)定，筆者理解，家庭成員包括：夫妻、父母、子女、孫子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹等，繼父、繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女之間可以構(gòu)成家庭關(guān)系，養(yǎng)父母和養(yǎng)子女之間可以構(gòu)成家庭關(guān)系，但養(yǎng)子女和生父母之間的權(quán)利和義務(wù)，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。

根據(jù)前述《婚姻法》規(guī)定，登記結(jié)婚后，根據(jù)男女雙方約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方可以成為女方家庭的成員；夫妻在家庭中地位平等的規(guī)定，登記結(jié)婚后，并不代表兩個家庭合并為一個家庭，仍存在男方家庭和女方家庭，但男方女方可以互為對方家庭的成員。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》（簡稱《民法通則》）規(guī)定，民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系；法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織；法人應(yīng)當(dāng)依法成立；法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定；設(shè)立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定；并規(guī)定非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織；非法人組織包括個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等；非法人組織應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定登記；設(shè)立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定等。

委托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織。

前述銀監(jiān)37號文中的“家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托……”的規(guī)定將“家庭”作為“委托人”，而《信托法》規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織。目前并未發(fā)現(xiàn)按照法律規(guī)定登記并以“家庭”名義從事民事活動的組織，因此，在實(shí)際操作中，前述銀監(jiān)的37號文中的“接受家庭委托”如何實(shí)施，尚待探討。

關(guān)于受益人

根據(jù)《信托法》規(guī)定，受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人；受益人可以是自然人、法人或者依法成立的其他組織。參考《中華人民共和國繼承法》（簡稱《繼承法》）規(guī)定，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額；胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理的規(guī)定精神，筆者理解，從設(shè)立家族信托的傳承目的而言，受益人可擴(kuò)展為胎兒以及未來的家族成員。

綜上，結(jié)合《信托法》等規(guī)定，參考前述銀監(jiān)37號文的規(guī)定，筆者理解：家族信托是指委托人基于受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的（包括家族財富的保護(hù)、傳承、管理等主要信托目的），進(jìn)行管理或者處分（包括財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益/慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)）的非營業(yè)性信托行為。