文化潛流：論網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品侵權(quán)問題的法律規(guī)制

熊鑫

（四川大學(xué)法學(xué)院，四川成都，610207）

一、引言

據(jù)《2017年中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展報(bào)告》定義，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)，即以互聯(lián)網(wǎng)為創(chuàng)作展示平臺和傳播媒介，供網(wǎng)絡(luò)用戶付費(fèi)或者是免費(fèi)閱讀下載，并借助超文本鏈接以及多媒體演繹等手段來表現(xiàn)的文學(xué)作品、類文學(xué)文本及含有一部分文學(xué)成分的網(wǎng)絡(luò)文藝作品[1]。正式意義上的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)端于上個(gè)世紀(jì)末，1998年由蔡智恒發(fā)表在BBS的《第一次親密接觸》即標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的正式出現(xiàn)。20年間，借助網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)經(jīng)歷從BBS模式、網(wǎng)絡(luò)書庫模式、移動閱讀模式到IP①IP（Intellectual Property），即知識產(chǎn)權(quán)。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)知識產(chǎn)權(quán)，主要指由網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)作品版權(quán)延伸出來的形象、故事，以及不同形態(tài)的文化藝術(shù)樣式。（Intellectual Property）泛娛樂模式的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)陣地也從單單的BBS論壇（水木清華、西陸）、貼吧博客、網(wǎng)絡(luò)社區(qū)書屋（榕樹下、龍空網(wǎng)、幻世書盟、紅袖添香等）擴(kuò)大成為以“網(wǎng)絡(luò)文學(xué)類型網(wǎng)站+影視動漫游戲改編+線下周邊+粉絲經(jīng)濟(jì)”為主線進(jìn)行系統(tǒng)開發(fā)的IP產(chǎn)業(yè)鏈。所以看待網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的視角也隨之而變，除開它本身的文學(xué)含義，更應(yīng)透過現(xiàn)實(shí)數(shù)據(jù)上升到整個(gè)IP產(chǎn)業(yè)鏈的高度看待[2]。

據(jù)2018年4月發(fā)布的《中國數(shù)字閱讀白皮書》數(shù)據(jù)顯示，2017年數(shù)字閱讀行業(yè)市場體量達(dá)到152億，數(shù)字閱讀作者總數(shù)達(dá)到784萬。而據(jù)最新《中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展報(bào)告》的數(shù)據(jù)②大會報(bào)告所采用的數(shù)據(jù)來源，主要包括國內(nèi)21家主流網(wǎng)絡(luò)文學(xué)企業(yè)的產(chǎn)業(yè)調(diào)研，9582份有效用戶問卷，以及原國家新聞出版廣電總局?jǐn)?shù)字出版司相關(guān)工作數(shù)據(jù)。，如表1所示，全國的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)讀者規(guī)模更是已達(dá)4.06億，占互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用使用率50.6%，其中網(wǎng)絡(luò)讀者平均閱齡4.9年，77.9%的讀者閱讀在兩年以上，6年以上資深讀者占比近1/3，2017年日均閱讀時(shí)長73.4分鐘。

表1 《中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展報(bào)告》關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的部分?jǐn)?shù)據(jù)

截至2017年底，各類網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品累計(jì)高達(dá)1647萬部（種），簽約作品132.7萬部，其中改編電影累計(jì)1195部，改編電視劇1232部，改編游戲605部，改編動漫712部，合計(jì)整體市場規(guī)模達(dá)到4698億元③此數(shù)據(jù)來源于全球企業(yè)增長咨詢公司Frost&Sullivan所出具的最新調(diào)研成果報(bào)告。。由此觀之，還有許多優(yōu)秀小眾的作品被深埋書海之中，網(wǎng)文IP巨大的潛力才初露一角。

從邊緣文學(xué)的“潛流”變成時(shí)代熱潮，因其自身的交互性、大眾性，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)也革新了傳統(tǒng)文學(xué)由作者到讀者的典型輸出模式，例如起點(diǎn)中文網(wǎng)開創(chuàng)的“打賞模式”，由讀者的付費(fèi)閱讀和在線書評反饋形成“讀者到作者”反向激勵(lì)機(jī)制，從而影響網(wǎng)文作品的內(nèi)容走向。現(xiàn)實(shí)中網(wǎng)絡(luò)文學(xué)一方面既走進(jìn)了官方視野，引起了國家的高度重視，第十二屆全國人大第三次會議中，國務(wù)院李克強(qiáng)總理會議上作政府工作報(bào)告時(shí)便指出，要讓人民群眾享有更多的文化發(fā)展成果，倡導(dǎo)全民閱讀，建設(shè)書香社會；于2015年10月發(fā)布的《關(guān)于繁榮發(fā)展社會主義文藝的意見》中第16條、第24條更是明確強(qiáng)調(diào)了對網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)文學(xué)的扶持；另一方面，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)還走向海外，開啟了中華文化對外輸出的新步伐。截至2017年底，已有超過500部網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品被譯為英、日等十多種語言文字，海外讀者對中國網(wǎng)文翻譯作品關(guān)注空前高漲，日均訪問量超過500萬人次。據(jù)2018年Alexa網(wǎng)站統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，WuxiaWorld網(wǎng)站頁面的日均訪問量達(dá)165.24萬次，網(wǎng)站登錄用戶遍布全球100多個(gè)國家和地區(qū)。

我國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展至今，已是突破了傳統(tǒng)文學(xué)的窠臼，自身所帶有的創(chuàng)作交互性、載體的數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)化、創(chuàng)作主體和對象的大眾性等特質(zhì)使之突破了傳統(tǒng)文學(xué)的影響力上限，對社會的經(jīng)濟(jì)、法律、政治等多個(gè)方面都帶來了極大的機(jī)遇和意義，但同時(shí)也帶來了相應(yīng)量級的問題與挑戰(zhàn)。

二、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)和法治的關(guān)系及意義

法律定下文學(xué)創(chuàng)作涉足的邊界和禁區(qū)，文學(xué)亦會反映和推進(jìn)當(dāng)下法制的進(jìn)程。正如亞里士多德所言，法治本質(zhì)便是良法之治，作為最近20年才正式崛起的新興領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的迅速成型發(fā)展給我國的法治建設(shè)帶來諸多挑戰(zhàn)，尤其是在法律的“良性”標(biāo)準(zhǔn)上，即對法律上的制定和運(yùn)作提出了新要求。而于文學(xué)與法律的關(guān)系，傳統(tǒng)研究將其分為四大子領(lǐng)域[3]，本文對此有所借鑒參考，并試圖從立法方面的新法制定、法律傳統(tǒng)繼承，司法層面的審理裁判模式及技術(shù)的更新，普法工作的信度、效度提升等三個(gè)方面，對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)與法治之間的關(guān)系進(jìn)行分析探索。

（一）立法方面

首先，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的強(qiáng)勢崛起，對于催生新法從而填補(bǔ)立法空白提出了新要求。由于其以網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)為創(chuàng)作傳播媒介，創(chuàng)作門檻低，創(chuàng)作主體難以確定，文本數(shù)據(jù)易復(fù)制等原因，導(dǎo)致內(nèi)容方面可能藏污納垢，甚至涉黃涉反動，因抄襲雷同和IP改編引起的著作權(quán)侵權(quán)問題更是屢見不鮮。關(guān)于IP產(chǎn)業(yè)的后續(xù)開發(fā)，僅有國家新聞出版廣電總局和國務(wù)院工作部門出臺的通知、辦法、指導(dǎo)意見及少量暫行規(guī)定，我國的《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》也還停留在立法計(jì)劃階段，現(xiàn)實(shí)中還未形成完善可行的法律條令。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)出現(xiàn)諸多法律問題，部分原因便是法律制定的滯后性所導(dǎo)致，而同期提出并同為信息數(shù)據(jù)立法的《數(shù)據(jù)安全法》已在十三屆全國人大常委會上69部條件比較成熟的立法規(guī)劃草案中發(fā)布，這也為我國的網(wǎng)絡(luò)作品版權(quán)保護(hù)的立法工作帶來了新的動力。

其次，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)扎根于民間，來源于生活，有許多故事文本內(nèi)容是基于載于史籍文獻(xiàn)的法條史實(shí)，甚至是據(jù)親身經(jīng)歷真人真事改編而成，不僅蘊(yùn)含了許多樸素的法律思想，還提供了許多民間關(guān)于法律實(shí)施運(yùn)作的設(shè)想和見解，這對于建設(shè)中國特色社會主義法治社會而言便是寶貴的素材和土壤[4]。例如：ID黑色柳丁所著的網(wǎng)絡(luò)小說《命運(yùn)的抉擇》中綜合參考西方“灰腳法庭”和中式“申明亭”模式后形成的市民議會，將司法裁判和訴訟外糾紛解決機(jī)制相結(jié)合，嘗試在平等、公正等普世價(jià)值中體現(xiàn)中國特色，此番將外來法治資源本土化的構(gòu)想，與當(dāng)下提倡的楓橋經(jīng)驗(yàn)對比來看，無疑也是法治構(gòu)建中民間智慧的體現(xiàn)。

（二）司法層面

司法是法治的保障，因?yàn)樗婢咧鴽Q斷和普法的作用，是將法律條文運(yùn)用到實(shí)際生活中定分止?fàn)幍挠行侄?。隨著法律公眾號、常規(guī)新聞及網(wǎng)絡(luò)媒介的傳播，存在法律及道德爭議的現(xiàn)實(shí)案件往往能在短時(shí)間內(nèi)引發(fā)社會的熱點(diǎn)關(guān)注，而裁判結(jié)果所代表的價(jià)值導(dǎo)向也幫助公民明晰法律上個(gè)人權(quán)利義務(wù)的邊界。同時(shí)在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)由于受眾的廣泛性和創(chuàng)作的草根性，參與主體愈發(fā)龐雜，引發(fā)的包含網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件時(shí)有發(fā)生，近些年的數(shù)據(jù)顯示一直呈上升趨勢。就天眼網(wǎng)公布的上海閱文集團(tuán)公司信息來看，單是最近三個(gè)月就分別與晉江、玲瓏文化等四家公司發(fā)生了4起著作權(quán)糾紛。而自2017年杭州互聯(lián)網(wǎng)法院揭牌成立以來的數(shù)據(jù)顯示，2017年6月至2018年5月網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)案件申請數(shù)合計(jì)3578件，占到全部申請案件17%。由表2我們可以看到，在短短一年間，涉網(wǎng)案件中前十的企業(yè)被告都有卷入網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的糾紛④此部分?jǐn)?shù)據(jù)僅來自在杭州互聯(lián)網(wǎng)法院申請審理的涉網(wǎng)案件，不包括2017年6月至2018年5月間的全國其他法院受理的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)案件。。

表2 前十名企業(yè)被告涉網(wǎng)案件的糾紛

而且相比于普通侵權(quán)案件，由于主要證據(jù)的電子信息化、涉案主體的不易確定性和跨區(qū)域性等原因，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)糾紛進(jìn)入普通的司法程序后進(jìn)展往往更加緩慢。為了解決包括著作權(quán)糾紛在內(nèi)的涉網(wǎng)案件問題，采用“線上糾紛線上解決”的涉網(wǎng)案件訴訟規(guī)則的杭州互聯(lián)網(wǎng)法院便應(yīng)運(yùn)而生。其目前整體已結(jié)案件數(shù)據(jù)顯示，線上審理涉網(wǎng)案件平均結(jié)案的天數(shù)為29.37天，對比現(xiàn)實(shí)中類似經(jīng)濟(jì)水平的成都市法院，僅占其以傳統(tǒng)方式審結(jié)的案件時(shí)長的53%[5]。

杭州互聯(lián)網(wǎng)法院的線上審理模式借鑒意義可見一斑，它將電子送達(dá)、網(wǎng)絡(luò)庭審等方式運(yùn)用到傳統(tǒng)庭審，證據(jù)也通過線上提交，并結(jié)合了調(diào)解手段和“轉(zhuǎn)線下”的銜接機(jī)制，同時(shí)對案件審理各個(gè)階段耗時(shí)都有了明確直觀的記錄，將大大提升訴訟效率，積累高效快捷處理涉網(wǎng)案件時(shí)的經(jīng)驗(yàn)，推進(jìn)民事訴訟制度的變革完善，進(jìn)一步適應(yīng)信息化時(shí)代的發(fā)展，更好地建設(shè)法治社會。

（三）普法工作方面

法律的適用從來都不是一個(gè)精英化的過程，相反在現(xiàn)代法制建設(shè)中，要提升法律解釋適用的效度，面向平民大眾的法律常識普及才是重點(diǎn)工作之一。但在一些實(shí)際普法工作中，由于法律適用往往是一個(gè)被動接受適應(yīng)的過程，法律規(guī)制的現(xiàn)實(shí)效果并沒有想象中的大，但這也不能說普法一點(diǎn)用都沒有，普法在一些事項(xiàng)問題上會讓公民，尤其是文化程度較低的底層民眾知道，國家法律是怎么規(guī)定和實(shí)際運(yùn)作的。“所以其實(shí)人人都會遵守規(guī)則，但許多長期在農(nóng)村生活的人習(xí)慣遵守的是農(nóng)耕社會的規(guī)矩，而今天所謂的法律人格基本是按照市場和城市生活規(guī)定的，農(nóng)民要獲得這種能力，主要不是普法，而是加入市場和城市的生活。在一個(gè)沒有或很少汽車的地方，人們不可能有遵循交通規(guī)則的人格”⑤出自于2015年5月8日朱蘇力教授在華東政法大學(xué)發(fā)表“探尋良法”的演講中，最終文本由蕭武根據(jù)錄音整理，并經(jīng)朱蘇力教授本人審訂。（蘇力語）。而從另一個(gè)方面來看，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)及其后續(xù)IP產(chǎn)業(yè)的壯大，卻將一些法律條文變成通俗易懂的玩笑梗、文字或者視頻電影，甚至是日用商品，在潛移默化中宣傳法律理念。譬如前段時(shí)間由南派三叔所著小說《盜墓筆記》改編的網(wǎng)劇，熱映時(shí)流出“牛頭文物要上交給國家”的梗，網(wǎng)絡(luò)劇《歡樂頌》中曲筱綃開派對噪音擾民時(shí)，安迪運(yùn)用法律知識捍衛(wèi)權(quán)利的場景等，相比于“刑法第328條盜掘古墓葬罪”、“治安管理處罰法第五十八條違反關(guān)于社會生活噪聲污染防治的法律規(guī)定”的書面表達(dá)方式，顯然更加親民而具有生活氣息，同時(shí)也因?yàn)橥ㄋ滓锥?，起到了很好的普法作用?/p>

其次，近年來網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)侵權(quán)案件頻發(fā)，如：較為知名的金庸訴江南《此間的少年》侵權(quán)索賠500萬一案，瓊瑤訴于正《宮鎖連城》抄襲一案；網(wǎng)文《錦繡未央》被訴抄襲200多部小說一案等。隨著案情進(jìn)展及侵權(quán)真相不斷公之于眾，在引發(fā)社會聚焦關(guān)注時(shí)人們也會不自覺的討論與反思，法律上如何認(rèn)定著作權(quán)侵權(quán)以及侵犯可能帶來的法律后果。造燭求明，造物求理，在輿論造就一個(gè)個(gè)熱搜熱點(diǎn)時(shí)，在普法者眼中，龐大信息流量背后便是社會中廣泛的法律受眾。如何迅速反應(yīng)進(jìn)行辟謠，如何合理的解釋法律從而公正地作出裁判，在社會輿論中占據(jù)話語權(quán)進(jìn)而科學(xué)地引導(dǎo)法治進(jìn)程，也是亟待思考探索的一個(gè)問題。

最后，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的受眾目前集中在25歲以下的青少年。此年齡段的青少年可塑性強(qiáng)，三觀和法律常識仍處在學(xué)習(xí)之中，極易受到內(nèi)容貼近生活的網(wǎng)文的影響。為尋求社會的關(guān)注認(rèn)同和自我歸屬感，每一代青少年通常也會自發(fā)形成自己的亞文化圈，譬如為小說動漫中某位人物所吸引從而形成一個(gè)社區(qū)粉絲集群，俗稱“圈粉”。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)中，都市言情、玄幻靈異類型作品是其作品大戶，《歡樂頌》、《盜墓筆記》、《全職高手》、《狩魔手記》等IP的大熱更是“圈粉”無數(shù)，而其原著內(nèi)容的法律觀卻是參差不齊甚至相差甚遠(yuǎn)。我們拿法律的標(biāo)準(zhǔn)來要求文學(xué)創(chuàng)作可能會過于嚴(yán)苛，但單從普法角度看，這個(gè)年齡段的網(wǎng)文讀者作為現(xiàn)階段的法制學(xué)習(xí)者和未來30年法治建設(shè)的承繼者，此時(shí)對其進(jìn)行正確法律觀的培養(yǎng)，無疑是最為關(guān)鍵也是最有價(jià)值的，因此網(wǎng)絡(luò)文學(xué)中的法律觀和法律邊界問題更是應(yīng)該引起我們的重視。

三、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的法律問題

目前根據(jù)市場的不同需求，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)及IP業(yè)務(wù)主要可以分為線上數(shù)字閱讀（移動端在線瀏覽、網(wǎng)站下載）和線下紙質(zhì)圖書期刊漫畫的出版及版權(quán)開發(fā)兩部分，法律問題也主要發(fā)生在這兩個(gè)大的方面。

（一）網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的內(nèi)容及審核體制

1.內(nèi)容上的違法性。不同于傳統(tǒng)紙質(zhì)書籍報(bào)刊的出版發(fā)行，以互聯(lián)網(wǎng)為載體的網(wǎng)文作品發(fā)布平臺包括小說網(wǎng)站、貼吧博客、空間社區(qū)等，產(chǎn)出、傳播速度快，數(shù)據(jù)量大而分散，其中打法律擦邊球的現(xiàn)象并不鮮見。更有甚者，借著網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的幌子，為了博眼球和流量，或涉足色情暴力，或帶有反動分裂的邪教色彩，背離傳統(tǒng)道德文化，在法律的邊緣灰色區(qū)域甚至禁區(qū)攫取利益。

2.審核體制缺陷。在2015年時(shí)，各網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站的簽約作者數(shù)便達(dá)到250萬人，每日創(chuàng)作作品文字量超過1.5億字，由于數(shù)據(jù)量太大，人工審核不現(xiàn)實(shí)，還需依靠電腦程序來協(xié)助進(jìn)行內(nèi)容審核。但考慮到中文的多義性，一些網(wǎng)文寫手往往會通過規(guī)避變換關(guān)鍵詞、拼音替代漢字等方式進(jìn)行逃避從而通過審核[6]。電腦程序的審核設(shè)定不夠智能，不具備批量處理的能力，同時(shí)還存在誤判的可能性，一些普通語境下的文本詞句、故事大綱反而不能通過審核，長此以往便會不利于文學(xué)創(chuàng)作的正常展開。例如起點(diǎn)中文網(wǎng)的ID為“跳舞”的作者在創(chuàng)作《惡魔法則》時(shí)因?yàn)閷徍说牟煌ㄟ^，導(dǎo)致已經(jīng)寫好的上百萬的大綱和后續(xù)情節(jié)被砍掉，原本精彩的故事出現(xiàn)了斷層，最后草草收尾。因此如何在現(xiàn)有的技術(shù)條件基礎(chǔ)上，對審核體制進(jìn)行優(yōu)化提升，便成為我們實(shí)務(wù)中需要探索的一大問題。一方面既要引導(dǎo)網(wǎng)文作品實(shí)質(zhì)內(nèi)容的合法規(guī)范，防止部分不良寫手渾水摸魚；另一方面又要保障作者的長期創(chuàng)作活力，形成穩(wěn)定健康的審核環(huán)境，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的長期發(fā)展。

（二）網(wǎng)絡(luò)文學(xué)間的著作權(quán)侵權(quán)

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)以網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)為創(chuàng)作傳播媒介，一方面虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，絕大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的署名均為網(wǎng)名，即使署名，其真實(shí)性也很難確定，因此網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品很難明確著作權(quán)的主體，另一方面也由于網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的易復(fù)制性和低成本性，著作權(quán)侵權(quán)問題一直是高發(fā)區(qū)，尤其是侵犯以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為代表的著作權(quán)專有使用權(quán)，更是主要訴訟理由之一，具體侵權(quán)表現(xiàn)形式如下：

1.惡意搜索與鏈接。惡意搜索是盜版網(wǎng)站在網(wǎng)站的域名、網(wǎng)頁上，將屬于他人網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的關(guān)鍵詞，重復(fù)多次的用在自己網(wǎng)站的源代碼里，將搜索結(jié)果中合法權(quán)利人的順序擠到后面，致使用戶在輸入網(wǎng)文作品的關(guān)鍵詞后搜索產(chǎn)生誤認(rèn)，直接進(jìn)入了侵權(quán)人的相關(guān)網(wǎng)站而非正版原網(wǎng)站[7]，比較知名的如“羅浮”案也可以歸入此類。而惡意鏈接則是將其他原創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站網(wǎng)頁上的比如文字、圖像、視框等設(shè)置惡意鏈接，鏈入自己的網(wǎng)頁，往往使得網(wǎng)民在搜索網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品進(jìn)行訪問時(shí)，點(diǎn)擊進(jìn)入的是盜版網(wǎng)站。

2.抄襲侵權(quán)。在我國，只要是受著作權(quán)法保護(hù)的作品，文字內(nèi)容不屬于通用情節(jié)，且被他人使用超出“適當(dāng)范圍”的，都屬于抄襲侵權(quán)，像近年來的金庸訴江南案、唐七《三生三世十里桃花》抄襲《桃花債》事件等，都是被公眾熟知卷入抄襲風(fēng)波的熱點(diǎn)事件。而關(guān)于“適當(dāng)引用”的數(shù)量界限，我國《圖書期刊保護(hù)試行條例實(shí)施細(xì)則》第十五條明確規(guī)定——“引用非詩詞類作品不得超過2500字或被引用作品的十分之一”，“凡引用一人或多人的作品，所引用的總量不得超過本人創(chuàng)作作品總量的十分之一”。而參考實(shí)際發(fā)生的“張曉燕訴愛書人音像公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”等案件后，我們會發(fā)現(xiàn)單單是引用的文字?jǐn)?shù)量還不能作為一個(gè)絕對標(biāo)準(zhǔn)，還要考慮是否“引用”作品的實(shí)質(zhì)性部分（比如作品結(jié)構(gòu)及梗概、人物設(shè)定、故事走向等）、是否屬于通用情節(jié)（如歷史知識、國家法律、時(shí)事新聞等公共領(lǐng)域常識）以及是否形成了相關(guān)性商業(yè)利益。

版權(quán)法不保護(hù)思想，但保護(hù)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)。而事實(shí)上對于思想和獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的界限，往往很難進(jìn)行區(qū)分，加上網(wǎng)文的“同質(zhì)化”愈發(fā)嚴(yán)重，“抄襲創(chuàng)意”跟“撞?！辈顒e難以界定，抄襲“引用”的界限逐漸模糊，證據(jù)的搜集質(zhì)辯難度也就更大。

3.盜版復(fù)制。作為網(wǎng)站文學(xué)網(wǎng)站間的最常見的糾紛，方式多為非法轉(zhuǎn)載作品提供免費(fèi)閱讀或下載，并通過廣告獲利，比如盛大文學(xué)訴讀吧網(wǎng)及百度文庫侵權(quán)案便都屬于此類[8]。在《2010中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)藍(lán)皮書》中統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)看，全國至少有53萬家文學(xué)盜版網(wǎng)站，盜版市場規(guī)模達(dá)到50億左右，每年網(wǎng)絡(luò)文學(xué)盜版侵權(quán)更是會對付費(fèi)閱讀造成高達(dá)77.7億元的合法利益損失。盛大文學(xué)負(fù)責(zé)人侯小強(qiáng)表示，“盛大文學(xué)下屬網(wǎng)站的高流量小說中，超過90%都能在部分搜索引擎資源庫存在侵權(quán)盜版的鏈接和文本。網(wǎng)站正版篇章更新之后不過5分鐘，就會出現(xiàn)某貼吧中，并有超十萬的點(diǎn)擊量和幾千回復(fù)?！奔词鼓壳爸袊鏅?quán)局已經(jīng)開始施行“黑白名單”制度，但實(shí)際效果仍待檢驗(yàn)，況且在國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)案中，最終受償金額都不太高，懲罰力度相去較輕，幾十萬的賠償遠(yuǎn)不能彌補(bǔ)損失⑥據(jù)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，盛大文學(xué)網(wǎng)站連載的十大最受歡迎網(wǎng)絡(luò)小說中，平均每部被盜版達(dá)800萬次，一部網(wǎng)文小說字?jǐn)?shù)平均在100萬字以上，按每千字1分錢計(jì)算，單一部小說也損失超萬元，而如今單單盛大文學(xué)一家便接近400億字的原創(chuàng)文學(xué)版權(quán)，版權(quán)費(fèi)用損失便是一個(gè)天文數(shù)字。。

（三）網(wǎng)絡(luò)文學(xué)與IP改編成果間的著作權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)開發(fā)的主要形式有電影、電視連續(xù)劇、網(wǎng)絡(luò)影視劇、游戲、動漫、有聲讀物、舞臺?。òㄔ拕?、戲曲等）、cosplay及同人改編、周邊文化等多種文化消費(fèi)形態(tài)[9]。原著與演繹作品的著作權(quán)權(quán)屬及收益分成往往靠作者與文化公司直接協(xié)議確定，中間過程極少有專業(yè)的版權(quán)經(jīng)紀(jì)人參與，現(xiàn)實(shí)網(wǎng)文到IP產(chǎn)品的孵化過程中往往狀況百出，或是初期版權(quán)協(xié)議無約定或約定不明確，或是無權(quán)越權(quán)使用他人作品，或是重復(fù)授權(quán)導(dǎo)致后期爭議，加上跨界抄襲的出現(xiàn)（如網(wǎng)劇抄襲動漫，網(wǎng)文抄襲影視），內(nèi)容侵權(quán)的審核難度大大增加。

修改權(quán)與改編權(quán)之間的權(quán)限范圍界定是最容易引發(fā)“網(wǎng)文劇”版權(quán)糾紛的沖突地帶[10]。例如之前熱議的《羋月傳》著作權(quán)事件[11]，便是原著小說與改編劇本之間的糾紛。雙方以合同的形式將《羋月傳》小說的著作權(quán)（除改編成部分作品的權(quán)利外）均保留給原作者，雖然在甲方公司委托創(chuàng)作的電視劇《羋月傳》劇本及分集大綱、人物小傳，與之后乙方作者發(fā)布的《羋月傳》小說中，在人物關(guān)系及故事情節(jié)上高度一致，但法院最終認(rèn)定乙方接受甲方公司的委托創(chuàng)作劇本，在劇本創(chuàng)作的過程中引入某些公司的意見對劇本及原著小說進(jìn)行修改，仍屬于正常的創(chuàng)作行為，不能因此而認(rèn)定《羋月傳》小說改編或抄襲了《羋月傳》劇本內(nèi)容。

但筆者看來，此案結(jié)果雖不存在爭議，裁判理由卻是欠妥。故事情節(jié)和人物的設(shè)定在實(shí)際中是一部小說的核心元素之一，也是界定是否存在侵權(quán)抄襲的證據(jù)之一，裁判認(rèn)定不存在著作權(quán)的侵權(quán)應(yīng)該是因委托合同的事先約定，而非創(chuàng)作行為的正當(dāng)性。因?yàn)楦木幾髌返闹鳈?quán)已約定轉(zhuǎn)移，加上對電視劇劇情的經(jīng)濟(jì)利益保護(hù)，與電視劇情存在大量雷同的小說事先面世，無疑有違合同成立的誠實(shí)信用原則和公平原則。

（四）網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的跨國著作權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的跨國著作權(quán)問題主要分為本土網(wǎng)絡(luò)文學(xué)在海外的著作權(quán)保護(hù)，和國外文學(xué)被境內(nèi)翻譯盜版兩個(gè)方面。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的走出國門，甚至在海外掀起了一股熱潮，甚至流出了靠看網(wǎng)文而“另類”地戒除了毒癮的新聞[12]，目前單是晉江文學(xué)城的網(wǎng)頁便有超出200個(gè)國家和地區(qū)的用戶登錄訪問，海外用戶的流量占比超過20%，其中美國、加拿大、澳大利亞等發(fā)達(dá)國家也占到很大比重。

在拓展市場時(shí)不可避免的出現(xiàn)了各種權(quán)益糾紛，而且由于是跨國侵權(quán)，受網(wǎng)絡(luò)限制和語言障礙的影響，往往具有隱蔽性和延時(shí)性，國內(nèi)也暫無相應(yīng)具體的法律條令給予規(guī)定。但影視業(yè)的前車之鑒卻是可見一斑，譬如《創(chuàng)造101》之于《偶像練習(xí)生》，《奔跑吧兄弟》之于韓國的《Running Man》，2018年7月韓國甚至專門實(shí)施《文化產(chǎn)業(yè)振興法修訂案》來制止抄襲現(xiàn)象。國內(nèi)網(wǎng)文中許多架空同人類作品、續(xù)寫改編類作品實(shí)際都未經(jīng)國外原著作者授權(quán)，而海外作品也往往因?yàn)槿鄙僮坟?zé)主體而成為抄襲重災(zāi)區(qū)之一。反之亦然，本土的網(wǎng)文作品流出后被傳播使用，責(zé)任追究和證據(jù)采集工作也是難上加難。也許目前談這個(gè)問題，對于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)來說不過是個(gè)案，但網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展起來后最終會走出國門接軌國際，當(dāng)“潛流”顯形時(shí)，遇上爭議糾紛也就不可避免。

四、解決方案及前景展望

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的侵權(quán)問題具有多主體參與、隱蔽性、跨區(qū)域、數(shù)據(jù)化、跨行業(yè)等特征，對此我們在法律方面要推動形成行政、司法的雙軌制保護(hù)體制，加大實(shí)際執(zhí)行力度與質(zhì)量，做到有法可依、有法必依；在技術(shù)上要引入智能化較高的數(shù)據(jù)識別技術(shù)，提升侵權(quán)行為識別的效度。

（一）完善著作權(quán)法律制度

一方面加強(qiáng)對高校知識產(chǎn)權(quán)方面人才的培養(yǎng)，并在理論上比較系統(tǒng)地對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的著作權(quán)保護(hù)、規(guī)制等法律問題進(jìn)行討論探索；同時(shí)適當(dāng)借鑒國外版權(quán)經(jīng)紀(jì)人制度，搭建職業(yè)經(jīng)紀(jì)人的中介平臺，吸納社會中具有一定民商事從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和專門知識技能的教師、律師、經(jīng)紀(jì)人等社會人員，將其作為網(wǎng)文作者和公司雙方溝通的有效渠道，從而調(diào)節(jié)版權(quán)貿(mào)易雙方的權(quán)利糾紛，并嘗試引入授權(quán)期合同，逐步建立其版權(quán)集體管理機(jī)制。從而為網(wǎng)文作者提供除律師之外的專業(yè)救濟(jì)途徑，切實(shí)保護(hù)其網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)益。

另一方面完善具體法條，著作權(quán)法作為最具權(quán)威性的法律條文僅是從宏觀層面保障版權(quán)不受侵害，針對網(wǎng)文及IP的版權(quán)保護(hù)具體的法律法規(guī)仍有待完善。針對著作權(quán)權(quán)屬的分配、改編權(quán)的界限、著作權(quán)及創(chuàng)意抄襲侵權(quán)的具體認(rèn)定、跨平臺跨類的著作權(quán)保護(hù)、本土及外國作品著作權(quán)的跨國保護(hù)等發(fā)布一套明確可操作的細(xì)則解釋，從而使社會公眾，尤其是法律從業(yè)者以及網(wǎng)文行業(yè)參與者們明知權(quán)利的邊界，改善目前網(wǎng)文行業(yè)比較混亂的狀況。

（二）以司法執(zhí)法促進(jìn)普法

1.以司法促普法。隨著對公開公正司法理念的提倡和落實(shí)，民眾對司法的信賴逐步提升，司法對解決糾紛、普及法律的作用也越來明顯。堅(jiān)持以案促法，對于公眾聚焦的著作權(quán)案件，合理使用審前線上調(diào)節(jié)機(jī)制和非同步舉證方法[13]，公開審理公開宣判，并逐步納入直播庭審、互聯(lián)網(wǎng)法庭等手段，通過以案說法解法的方式，促進(jìn)公眾著作權(quán)意識的提升。同時(shí)因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)文學(xué)案件的特殊性，可以借鑒跨區(qū)域的審理和取證模式，多部門協(xié)同配合庭審，打擊網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的著作權(quán)侵權(quán)行為；并可以由高院最高院形成打擊侵權(quán)盜版系列的指導(dǎo)性案例，以案普法，為基層法院和專門法院處理此類案件積累經(jīng)驗(yàn)。

2.以執(zhí)法促普法。公安機(jī)關(guān)和文化管理部門也須堅(jiān)持開展凈網(wǎng)行動，肅清網(wǎng)文行業(yè)亂象。網(wǎng)絡(luò)亦非法外之地，涉及色情暴力、煽動反動分裂的低劣網(wǎng)文，線上線下的盜版復(fù)制，都是予以整治處罰的對象。其次應(yīng)繼續(xù)堅(jiān)持并完善版權(quán)監(jiān)管“黑白名單制度”，適時(shí)公布文學(xué)作品侵權(quán)盜版網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商“黑名單”、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品重點(diǎn)監(jiān)管“白名單”，對從事網(wǎng)絡(luò)文學(xué)IP產(chǎn)業(yè)鏈上相關(guān)業(yè)務(wù)的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)出版服務(wù)單位進(jìn)行社會效益評估考核，通過行政罰款、納入互聯(lián)網(wǎng)黑名單和責(zé)令停業(yè)整頓等方式以罰促法，并將處罰結(jié)果向社會公開，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品版權(quán)法制意識的普及。最后，相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)有意識分步驟的聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的文化主體力量，實(shí)現(xiàn)政企聯(lián)合，完成著作權(quán)保障領(lǐng)域的體系構(gòu)建，聯(lián)合譬如騰訊公司旗下的企鵝號維權(quán)系統(tǒng)，知乎文化社區(qū)的維權(quán)騎士等等，形成初步的信息交流和反盜版工作協(xié)同機(jī)制。

（三）網(wǎng)文審核機(jī)制智能化

1.提升文義識別能力?；跀?shù)據(jù)的海量，審查涉及情色、暴力、反動分裂等內(nèi)容的文本信息時(shí)，在純?nèi)斯彶橹?，更?yīng)該加強(qiáng)人工智能技術(shù)的開發(fā)力度，在數(shù)據(jù)庫中輸入足夠數(shù)量的語境語義解釋，并運(yùn)用多重算法進(jìn)行糾錯(cuò)和優(yōu)化，提高預(yù)定審查程序?qū)φZ義識別的準(zhǔn)確率。同時(shí)開通網(wǎng)絡(luò)作者及讀者的審查反饋渠道，接收對審核結(jié)果有誤的申訴，及時(shí)填補(bǔ)審核系統(tǒng)的BUG和算法程序的漏洞，防止對正常網(wǎng)文作品的不合格誤判。

2.扶持特定主題創(chuàng)作。為進(jìn)一步推進(jìn)社會法治建設(shè)，文化教育部門可以聯(lián)合文化網(wǎng)站與網(wǎng)文作者開展相關(guān)賽事和主題創(chuàng)作，獎(jiǎng)勵(lì)符合賽事主題和社會主義法治精神的優(yōu)秀作品。同時(shí)引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)屆和傳統(tǒng)作家圈的接軌，一方面利于寫作文化傳統(tǒng)的傳承，促使網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品中野蠻生長的草根性升華成長為經(jīng)典的大眾性；另一方面促進(jìn)兩者的交流，對比發(fā)掘自身的優(yōu)缺點(diǎn)，明晰自己在文化法律領(lǐng)域的定位，在碰撞中融合發(fā)展。其次加強(qiáng)對優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、法制建設(shè)、揭露社會事實(shí)等方面為主題的作品扶持，在文化及法律政策上面給予適當(dāng)傾斜，欹正相合，擺脫大眾心目中網(wǎng)絡(luò)文學(xué)便是下三濫“小白文”的刻板印像。

3.加強(qiáng)優(yōu)質(zhì)內(nèi)容推薦。抄襲屢禁不止的一大原因是網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的“同質(zhì)化”。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展20年間，衍生出都市言情、超能靈異、奇幻科幻等眾多方向，但由于受市場的需求導(dǎo)向影響，網(wǎng)文作者最省力賺取稿費(fèi)的方式便是走固定的體系套路和模板設(shè)定，探索開拓意義深刻但小眾領(lǐng)域的優(yōu)質(zhì)作者不僅較少，而且容易淹沒在數(shù)據(jù)洪流中。文化機(jī)構(gòu)可以嘗試帶動網(wǎng)文網(wǎng)站提升其數(shù)據(jù)算法，通過大數(shù)據(jù)的技術(shù)整合，借鑒如抖音等短視頻APP的熱點(diǎn)識別和推介程序，依評論數(shù)和好評率等參數(shù)進(jìn)行熱點(diǎn)排序，適當(dāng)扶持利于社會主義法治意識宣傳的網(wǎng)文作品，對優(yōu)質(zhì)作品加大推廣力度和曝光率，在降低網(wǎng)文同質(zhì)化的同時(shí)，潛移默化地宣傳社會法治思想。

風(fēng)云起于萍末?？偟恼f來，20年里網(wǎng)絡(luò)文學(xué)便能從邊緣文學(xué)發(fā)展成深深影響人們交流視聽的流行文化，內(nèi)含的文化潛力是十分巨大的。作為一座機(jī)遇和問題并存的“富礦”，上面法制的“基礎(chǔ)建設(shè)”和內(nèi)容的“原料輸出”都需要兩頭并進(jìn)，才能使價(jià)值最大化，為新時(shí)代中國的法治建設(shè)添下亮眼的一筆。