“限制”有限

王素

舉步維艱的“脫歐”進(jìn)展增加了外國投資者對英國市場未來前景不確定性的擔(dān)憂，如果英國最后“硬脫歐”，那么它將面臨歐盟對其與第三國地位相同的待遇。一旦歐盟法對英國失效，英國商品將無法自由進(jìn)入歐盟市場，意味著從英國出口至歐盟的商品需要交納關(guān)稅。“脫歐”正在讓英國失去吸引力，許多投資者考慮將企業(yè)遷移到歐盟其他國家，德國成熱門之選。與此同時，投資以德國為代表的歐盟市場面臨的管控日趨嚴(yán)格。德國豪金律師事務(wù)所律師龍翔就英國“脫歐”背景下德國和歐盟更多的外國管控及其對投資的影響，向本刊記者做了詳細(xì)解讀。

需要特別指出的是，本文所涉及的投資管控只針對并購行為，對綠地投資并有沒影響。

德國更加嚴(yán)格的投資管控

2016～2018年10月期間，德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部共審查了171項(xiàng)投資。其中約有40%的案例涉及中國買家（171項(xiàng)投資中的68項(xiàng)），對中國投資者產(chǎn)生了比較大的影響。德國的投資管控主要分為特別法、特定行業(yè)投資控制和跨行業(yè)投資控制3種管控類型。

特別法

特別法主要包括針對收購地球遙感系統(tǒng)運(yùn)營商的《衛(wèi)星數(shù)據(jù)安全法》、收購航空企業(yè)的《航空合規(guī)性文檔法案》以及收購能源運(yùn)輸網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的《能源經(jīng)濟(jì)法》。

特定行業(yè)的投資控制

特定行業(yè)的投資控制適用軍火工業(yè)，主要包括生產(chǎn)或開發(fā)列于戰(zhàn)爭武器或出口清單中的商品;生產(chǎn)或開發(fā)特定的用于軍用飛機(jī)的發(fā)動機(jī)或驅(qū)動器;生產(chǎn)或曾經(jīng)生產(chǎn)用于國家機(jī)密的IT安全產(chǎn)品。

有意收購或參股以上領(lǐng)域企業(yè)的外國投資者被要求強(qiáng)制登記，即買方必須書面登記收購業(yè)務(wù)。同時，德國對投資權(quán)力有嚴(yán)格的限制，即如果獲取的投票權(quán)超過10%，或基本安全利益受到威脅，德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部可以禁止收購。

如果德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部在收到通知后3個月內(nèi)未開啟審查程序，則投資被視為已批準(zhǔn);如果開啟審查程序，則收購企業(yè)必須提交某些文件;德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部可在收到全部文件后3個月內(nèi)禁止或限制收購。

跨行業(yè)的投資控制

跨行業(yè)的投資控制適用歐盟以外投資者（如中國公司）收購屬于德國特別敏感企業(yè)的超過10%的投票權(quán)，包括能源、水、營養(yǎng)、信息技術(shù)和電信、健康、金融和保險、運(yùn)輸?shù)汝P(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，電信監(jiān)控、云計算服務(wù)、遠(yuǎn)程信息處理基礎(chǔ)設(shè)施，以及傳媒企業(yè)。

投資者參股特別敏感企業(yè)，必須向德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部登記。為了保護(hù)自己，每個投資者都應(yīng)盡早登記。而參股其他公司則沒有強(qiáng)制登記要求。

該類型的投資管控程序分為兩個階段。

第一階段為3個月的考慮期，德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部必須在得知投資后3個月內(nèi)決定是否啟動審查程序。如果聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部未在3個月內(nèi)啟動審查程序，則該投資被視為已批準(zhǔn)，無法再進(jìn)行審查。

第二階段為兩個月的禁止期限，如果聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部啟動了審查程序，它可能會在收到全部文件后4個月內(nèi)禁止或限制投資;如果聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和能源部認(rèn)為可能對公共秩序和安全造成威脅，則需要投資者進(jìn)行無疑問證明。投資者可以在投資前向德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和能源部獲取無疑問證明，以保證交易安全、暢達(dá)。如果德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和能源部在收到申請后兩個月內(nèi)未開啟審查程序，則視為許可證已簽發(fā)，允許進(jìn)行交易。

歐盟關(guān)于投資控制的新規(guī)定

2019年3月19日，歐盟委員會通過了一項(xiàng)新法規(guī)，為歐盟的外國直接投資審查制定了框架。新規(guī)于2019年4月18日生效。這是歐盟首度全面制定的外資審查法規(guī)。

該法規(guī)規(guī)定了歐盟各成員國對投資管控的最低要求，列出了成員國在投資管控中可以考慮的因素，并且引入了歐盟成員國之間的合作機(jī)制。歐盟成員國必須在2019年5月10日之前通知?dú)W盟委員會其現(xiàn)有的投資管控制度，歐盟委員會在收到通知后3個月內(nèi)公布所有歐盟成員國的現(xiàn)有投資管控清單。

新法規(guī)規(guī)定，各成員國對投資管控的最低要求方面，所有非歐盟體國待遇要相同，有透明度，對投資者有法律保護(hù)，對機(jī)密信息要有保護(hù)。

各成員國在投資管控中可以考慮的合法審查清單，主要包括能源、運(yùn)輸、通信、信息保存和金融等敏感基礎(chǔ)設(shè)施;人工智能、機(jī)器人、半導(dǎo)體、軍民兩用、網(wǎng)絡(luò)安全、宇航和核能源等敏感的科技;敏感的供應(yīng)領(lǐng)域;對敏感信息的得到和控制;媒體的多元性;歐盟體外的投資商受外國政府控制（直接或間接）。

歐盟各成員國之間合作系統(tǒng)涉及三大方面：一是需向歐盟委員會和所有成員國通報啟動投資控管程序;二是成員國和歐盟委員會有信息知情權(quán)，可以在35天內(nèi)發(fā)表意見;三是每個成員國有對應(yīng)的聯(lián)絡(luò)處。

歐盟的管控措施預(yù)計未來將進(jìn)一步收緊，特別是在高新技術(shù)和關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施等敏感領(lǐng)域。盡管歐盟投資控制更加嚴(yán)格，但在“貿(mào)易戰(zhàn)”背景下，歐洲將繼續(xù)成為吸引中國投資者的目的地，而不是美國。