股東出資制度的域外經(jīng)驗

顏利華

【摘 要】 在2013年，我國針對2005年版《公司法》所涉及的資本制度進行“大換血”，對這次資本制度的重大修訂的評判，學界莫衷一是。除了學界對資本制度的改革議論紛紛之外，實務界也并沒有消停，相關案件層出不窮。在這個觀點云集且案例眾多的資本制度領域，本人意從域外經(jīng)驗中找到對我國股東保護的答案。國外關于股東保護防范性規(guī)定比我國更完善，在分期繳付、股東出資方式、企業(yè)信息公示、保護小股東利益和股東催繳制度等方面均有較為詳細的規(guī)定，本文選取了有代表性的四個國家，將他們對股東出資風險處理的措施進行整理，為對我國股東出資制度提供建議做好鋪墊。

【關鍵詞】 股東出資制度 域外 經(jīng)驗

一、英國

英國于2006年重新調(diào)整了《公司法》的內(nèi)容，在法律層面上，提供給中小企業(yè)更多支撐，它轉(zhuǎn)變了先前的理念，逐漸加大對股東權(quán)益的重視，規(guī)避股東風險。內(nèi)容調(diào)整以后，相對完整的董事責任制度就順利建成了，其中不但要求董事具有勤勉、忠誠義務，還要求董事對因疏于履行職責而造成的損失應承擔責任。對董事的約束有利于保護公司的安全，有利于加強股東對公司整體的信任，從而更專注于為公司效力。在英國的《公司法》中，含有“繳納股本”和“催繳股本”的說法，出資可以分階段給付。按照其中第五百八十一條的表述，若經(jīng)章程同意，公司能依據(jù)時間上和數(shù)量上的差異，作出不同的股份發(fā)行安排。然而，受歐盟指令影響，英國對上市公司仍要求最少出資50，000英鎊，并需在公司設立時實際支付四分之一。所以，這樣的制度應歸入分期繳納制，但它由法律進行約束，與之相匹配的制度是股份沒收制度和資本催繳制度。法律規(guī)定的“部分實繳股份”除了約定的付款時間到期之外，當對已繳股份發(fā)行時，可在合同中事先擬定進行催繳的特殊情況，比如：董事會出于對業(yè)務的專業(yè)判斷，可在資金鏈出現(xiàn)問題時通過決議，讓股東在一定時間內(nèi)向公司支付董事會要求的股份數(shù)額，而被不出資協(xié)議中約定的付款期限限制。正如著名的英國法學家高爾所說：“在過去，股票發(fā)行的情況是，一些股東可以對股款分期支付，只有在他們被催繳時，才能有平衡的結(jié)果?！比艄蓶|拒不服從公司和董事會的安排和決議，未在規(guī)定的時間或者催繳的時間內(nèi)繳納出資，將會面臨沒收股份的危險。催繳制度和股份沒收規(guī)則解決了分期付款的擔憂，并對那些未及時支付股份的股東進行了處罰，保護了已繳付股東的利益。

二、美國

美國公司資本制度已經(jīng)從法定資本制度轉(zhuǎn)變?yōu)槭跈?quán)資本制度，去除了之前不適合公司自由發(fā)展的最低注冊資本要求。但是，在認購股份時，除非協(xié)議另有約定或者得到所有股東允許，否則股東認購股份后，不能在六個月以內(nèi)予以撤銷。出現(xiàn)未支付到位的情況或經(jīng)催繳仍不履行的情況，公司能夠以收取公司債務為由追回欠款。除認購協(xié)議有其他規(guī)定之外，股東須按以下方式購買股份：在董事會確定的時間內(nèi)，一次性全額支付或分期支付。在可用于出資的內(nèi)容方面，不限定現(xiàn)金或其他財產(chǎn)與服務，且沒有各自占比的要求。如果提供勞務等服務，公司可以通過限制轉(zhuǎn)讓或者臨時存放股票得方式，留存股票，在服務按要求完成后才可解禁。這大大擴展了股東出資的方式。當公司需要增加資本時，董事會決定增加資本金額，規(guī)定除非公司章程的有其他規(guī)定，否則應當限制公司股東的優(yōu)先購股權(quán)，例如禁止已擁有投票權(quán)的股東享有優(yōu)先購買權(quán)，對股息或資產(chǎn)享有限制權(quán)的任何類別股份的持有人不應再擁有任何優(yōu)先購買權(quán)，無表決權(quán)的普通股份持有人不得擁有有表決權(quán)普通股的優(yōu)先購買權(quán)。這樣的規(guī)定，不僅使增資效率得到提升，而且資金來源更為廣泛，獲得了更多的投資主體的支持。美國公司的資本系統(tǒng)采取得是授權(quán)資本體系，并且早已去除了最低注冊資本的限制，全新構(gòu)建股東利益機制，建立了完善的信息披露機制。與其他國家相比，美國在信息披露方面有更嚴格的規(guī)定。經(jīng)過長時間的發(fā)展，美國的信息披露制度現(xiàn)在已經(jīng)非常發(fā)達，擁有完備的企業(yè)信用數(shù)據(jù)庫，在數(shù)據(jù)科技如此高超的今天，迅速查到企業(yè)公開的信息，是一件輕而易舉之事?！短乩A州普通公司法》第163條規(guī)定了董事的商業(yè)判斷規(guī)則，同時，第164條規(guī)定當股份支付期限屆滿時，董事會應在支付時間到期前至少30天以書面形式通知支付時間和地點，并根據(jù)已知的最新郵政地址，將通知發(fā)送給尚未付款的每位股東。如果截止時間到期，股東仍未支付一定金額的付款，董事會可以通過普通訴訟從股東處獲得欠款，或者，董事會可對股東的股份進行拍賣，以抵消股東所的欠款。

三、德國

德國《公司法》經(jīng)過多年調(diào)整，慢慢形成了授權(quán)資本制度。在股東可以用于出資的內(nèi)容方面，德國允許實物出資形式存在，并對此進行了嚴格的要求。第一點，除了在章程中寫明與此相關的內(nèi)容，發(fā)起人還要于調(diào)查前給法院提交說明，以闡釋實物出資價格的合理性。第二點，由多方主體參與，對實物投資采取嚴格地檢查。還引入了第三方機構(gòu)，即由工商大會派一名或多名審查員審查。第三點，用于實物出資的財產(chǎn)必須具備價值可確定性，否則將不被允許。第四點，規(guī)定了董事、審查人、監(jiān)事的侵權(quán)損害賠償責任。在支付出資額時，對現(xiàn)金和實物出資有差別性地要求：前者僅需支付最低發(fā)行價的1/4，而后者要求全額支付，且必須在公司注冊后的5年內(nèi)完成全額支付。在擔保責任方面，明確規(guī)定股東必須維持資本以保證公司能夠正常運轉(zhuǎn)。當其中一員暫時無力履行義務時，其他股東應站出來，補足相應的義務，這樣的良性循環(huán)可以穩(wěn)定資產(chǎn)，維護公司形象，使整體收益。在信托義務方面，根據(jù)德國判例法，大股東和少數(shù)股東對公司和其他股東都有廣泛的信托義務。原因在于：首先，在有限公司中，股東之間存在著強烈的合作關系和個人信任關系。其次，控股股東對公司的發(fā)展有著極大的影響，一旦擁有的權(quán)利被濫用，公司對外經(jīng)營狀況可能直接處于崩塌狀態(tài)。股東的忠誠義務不能僅是某個單一個體的義務，而應規(guī)范到公司中大大小小的股東。在催繳制度中，法律還規(guī)定了一系列關于不及時支付的后果。德國法律為股東提供了多種事后救濟選擇，例如解散公司，退出公司和驅(qū)逐大股東。其中，公司解散的補救辦法過于極端，對股東來說，這不是最好的補救辦法;股東退出權(quán)和驅(qū)逐權(quán)是德國判例法保護股東權(quán)利的兩種補救措施，并且不能通過章程限制或排除，對我國具有借鑒意義。股東擁有退出權(quán)，就表示股東被侵權(quán)時，可以要求退出公司，并有權(quán)得到與他持有股份的市場價格相同的補償。行使退出權(quán)有三個主要原因：第一是與退出股東的個人狀況相關，如財務狀況或健康狀況惡化;第二是與其他股東的行為有關，如控制權(quán)被大股東濫用;第三是屬于特殊情況，如公司改變其業(yè)務目標。