集團(tuán)公司法律風(fēng)險管理問題及對策研究

譚諦

摘 要 集團(tuán)化改革實(shí)施后，湖南廣播電視臺實(shí)行了以集團(tuán)公司為市場主體的改革方向。在這個過程中集團(tuán)就不能單純一味地追求經(jīng)濟(jì)效益最大化，也要時時關(guān)注可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險，重視和加強(qiáng)對法律風(fēng)險的防范。因?yàn)檫@不僅是適應(yīng)市場環(huán)境變化，提升企業(yè)競爭力的需要，也是對企業(yè)決策水平和經(jīng)營能力的重要檢驗(yàn)。由此可知，在企業(yè)發(fā)展的過程，加強(qiáng)法律風(fēng)險防控和管理具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。本文結(jié)合臺屬企業(yè)近年來所發(fā)生的法律糾紛，介紹公司管理過程中存在的法律風(fēng)險并分析其成因，通過分析產(chǎn)生法律風(fēng)險的原因，提出一些針對性的解決辦法，以此希望能夠?yàn)榧瘓F(tuán)公司經(jīng)營管理的科學(xué)化和效率化提供有價值的參考。

關(guān)鍵詞 法律風(fēng)險 管理 防范

一、企業(yè)法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式

縱向看，企業(yè)成立、運(yùn)營、解散整個過程中都存在著各種各樣的法律風(fēng)險，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)法律風(fēng)險都將給企業(yè)、投資方、管理方帶來不可估量的影響。橫向看，法律風(fēng)險也是無處不在的，存在于企業(yè)制定章程、約定股東關(guān)系、公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計、知識產(chǎn)權(quán)的管理，合同的簽訂和履行等方方面面。綜合臺屬企業(yè)訴訟糾紛情況，其主要的法律風(fēng)險表現(xiàn)如下：

（一）托管經(jīng)營風(fēng)險

托管經(jīng)營風(fēng)險是由于在托管運(yùn)營的過程中拉長了所有者和經(jīng)營者之間的代理鏈條，擴(kuò)大了委托方和代理方在經(jīng)營管理目標(biāo)、權(quán)力、責(zé)任等方面的差異性，從而產(chǎn)生的風(fēng)險。

（二）承包經(jīng)營風(fēng)險

承包經(jīng)營風(fēng)險的產(chǎn)生發(fā)生在承包人在承包經(jīng)營期間，由于為了是個人獲取最大的利益，從而使用權(quán)利為個人進(jìn)行服務(wù)，由此造成了承包經(jīng)營的風(fēng)險。

（三）知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險主要包括：專利侵權(quán)法律風(fēng)險、品牌侵權(quán)法律風(fēng)險、著作權(quán)侵權(quán)法律風(fēng)險、商業(yè)秘密侵權(quán)法律風(fēng)險等，企業(yè)在經(jīng)營管理過程中不僅要維護(hù)本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)安全還要做到不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。經(jīng)統(tǒng)計，湖南廣播電視臺及湖南衛(wèi)視頻道2018年涉及商標(biāo)、著作權(quán)糾紛多達(dá)400件。

（四）合同管理風(fēng)險

合同貫穿于企業(yè)設(shè)立及經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，而如果企業(yè)法律意識薄弱，合同嚴(yán)謹(jǐn)性完整性意識不強(qiáng)的話，容易導(dǎo)致合同法律風(fēng)險的發(fā)生。追究其原因，其一，合同管理人員專業(yè)技能較低，責(zé)任意識不強(qiáng)，訂立合同前并未進(jìn)行充分調(diào)研；其二，合同審查不仔細(xì)，流于形式；其三，企業(yè)不重視合同管理，管理較為粗放。例如影院場地租賃、電視劇合作拍攝、招商廣告及商務(wù)合同糾紛等。

二、企業(yè)法律風(fēng)險的成因分析

由于臺屬企業(yè)自身的特殊性，所以導(dǎo)致其發(fā)生的法律風(fēng)險與其他的企業(yè)存在不同，這些不同主要表現(xiàn)在企業(yè)的內(nèi)部和外部。

一是公司治理結(jié)構(gòu)不夠完善，沒有形成有效制約。公司由于治理結(jié)構(gòu)上的缺陷，就會出現(xiàn)企業(yè)的決策、執(zhí)行和監(jiān)督層面的職責(zé)不清晰，進(jìn)而造成企業(yè)運(yùn)營管理上的不規(guī)范，從而不能使企業(yè)內(nèi)部管理有效運(yùn)轉(zhuǎn)，導(dǎo)致企業(yè)在經(jīng)營管理過程中“人治”大于“法治”，戰(zhàn)略隨意、草率決策、分工不清、執(zhí)行失控等現(xiàn)象時有發(fā)生。

二是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人缺少依法經(jīng)營意識和法律風(fēng)險防范意識。在企業(yè)當(dāng)中由于大部分的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)歷過一些風(fēng)風(fēng)雨雨，并且企業(yè)也沒有出現(xiàn)過重大的風(fēng)險，相對的法律風(fēng)險意識就會不強(qiáng)，由此導(dǎo)致很多的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在決策時為了企業(yè)能快速發(fā)展，往往忽視或者輕視了法律風(fēng)險的存在，但是結(jié)果往往是由于沒有重視法律風(fēng)險的存在導(dǎo)致決策的預(yù)期目標(biāo)，從而造成不必要的損失。

三是內(nèi)部風(fēng)險控制體系不健全，決策缺乏論證審核。企業(yè)在對外擔(dān)保和融資方面等一些比較重要的企業(yè)發(fā)展決策上缺少正規(guī)的工作程序，決策的前期論證工作不充分，不科學(xué)，不聽取法律工作者意見，引發(fā)法律風(fēng)險。

四是對管理層的約束機(jī)制不健全，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失和腐敗現(xiàn)象頻頻發(fā)生。管理失控的原因有很多，但是管理層的約束機(jī)制不健全是非常重要的原因之一，因?yàn)榧s束機(jī)制的不健全會使資產(chǎn)監(jiān)管鏈條長，不利于母公司對子公司監(jiān)管從而造成管理失控。

五是企業(yè)盲目擴(kuò)張，過分追求多元化、超速發(fā)展，造成風(fēng)險無法控制。

六是企業(yè)內(nèi)部責(zé)任不清，未建立和完善企業(yè)規(guī)章制度。一個企業(yè)只有在責(zé)任分明的狀態(tài)下，才能更有利于企業(yè)的發(fā)展。企業(yè)缺乏完善的規(guī)章制度，就會造成一些工作人員利用企業(yè)規(guī)章制度的缺陷，使用職權(quán)謀取個人利益。因此，企業(yè)應(yīng)該制定嚴(yán)格的規(guī)章制度，并且要根據(jù)企業(yè)發(fā)展的變化，適時做出相應(yīng)的修改，從而使得企業(yè)規(guī)章制度總是能夠適應(yīng)市場競爭環(huán)境的變化。

三、企業(yè)法律風(fēng)險的防范對策

（一）優(yōu)化法律事務(wù)管理組織架構(gòu)

在企業(yè)董事會上設(shè)置風(fēng)險監(jiān)管部門，通過這個風(fēng)險監(jiān)管部門對企業(yè)的董事會決策以及企業(yè)風(fēng)險進(jìn)行監(jiān)管，并且通過制度規(guī)定強(qiáng)化委員會的決策地位，明確委員會的議事規(guī)則及運(yùn)行機(jī)制。委員會的職責(zé)主要包括：對集團(tuán)公司法律風(fēng)險管理進(jìn)行戰(zhàn)略規(guī)劃；全程參與公司重大經(jīng)營項(xiàng)目和重大管理事項(xiàng)，并進(jìn)行全程風(fēng)險控制；對公司中存在的一些風(fēng)險進(jìn)行識別，并且結(jié)合風(fēng)險實(shí)際發(fā)生情況提出解決對策。

（二）建立法律風(fēng)險分析評估預(yù)警處理機(jī)制

企業(yè)法律風(fēng)險管理工作中最重要的內(nèi)容就是對風(fēng)險進(jìn)行防范，對可能存在的法律風(fēng)險進(jìn)行處理，在公司內(nèi)部建立完善的法律風(fēng)險防范機(jī)制。與此同時，還應(yīng)該在此基礎(chǔ)上對法律風(fēng)險進(jìn)行事前評估預(yù)警，強(qiáng)化企業(yè)危機(jī)處理能力和危機(jī)處理效果。

一是對涉及法律風(fēng)險的相關(guān)政策及信息進(jìn)行收集分析。廣泛收集國內(nèi)外與本企業(yè)有關(guān)的法律風(fēng)險案例及信息，定期收集新發(fā)布的法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)章制度等法律文件，及時收集與企業(yè)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)的行業(yè)產(chǎn)業(yè)信息、財稅等方面的相關(guān)政策，對企業(yè)重大合同、糾紛案件等進(jìn)行專項(xiàng)檔案管理及跟蹤監(jiān)測。在調(diào)查收集的基礎(chǔ)上對材料及數(shù)據(jù)進(jìn)行科學(xué)分析，匯總用于指導(dǎo)公司法律風(fēng)險管理工作的有序開展。

二是建立法律風(fēng)險評估制度。對企業(yè)已經(jīng)發(fā)生的法律風(fēng)險進(jìn)行調(diào)查，總結(jié)法律風(fēng)險產(chǎn)生原因，對經(jīng)營教訓(xùn)進(jìn)行總結(jié)，對頻發(fā)性風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行評估預(yù)警。定期開展法律風(fēng)險管理整體評估工作，可聘請第三方機(jī)構(gòu)也可自行開展，發(fā)現(xiàn)風(fēng)險發(fā)生的規(guī)律和特點(diǎn)，提出風(fēng)險管理措施。針對關(guān)系公司重大利益的項(xiàng)目進(jìn)行專項(xiàng)法律評估，充分論證風(fēng)險項(xiàng)及相關(guān)法律關(guān)系，出具專項(xiàng)法律風(fēng)險評估報告提交董事會，為管理層決策提供參考。

三是及時提出風(fēng)險應(yīng)對預(yù)案。根據(jù)法律風(fēng)險評估工作的結(jié)論和報告，將頻發(fā)性的法律風(fēng)險進(jìn)行分類分級，不同類別和不同級別的法律風(fēng)險由公司不同部門不同層級負(fù)責(zé)提出有針對性的風(fēng)險應(yīng)對預(yù)案，提前完善防范措施，降低風(fēng)險發(fā)生的可能性。

（三）建立系統(tǒng)的法律風(fēng)險管理制度體系

建立法律風(fēng)險管理制度體系即形成有規(guī)劃、有戰(zhàn)略、有授權(quán)、有流程的制度閉環(huán)系統(tǒng)，服務(wù)于企業(yè)更好地實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險管理目標(biāo)。

一是編制企業(yè)法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略規(guī)劃。法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略規(guī)劃即根據(jù)公司經(jīng)營管理戰(zhàn)略規(guī)劃制定的法律風(fēng)險管理目標(biāo)，法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略規(guī)劃是公司法律風(fēng)險管理的指引性文件。集團(tuán)公司應(yīng)當(dāng)在數(shù)據(jù)分析的基礎(chǔ)上，將公司現(xiàn)有及潛在的法律風(fēng)險分類管理，并進(jìn)行識別評估，然后在公司整體發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃的指引下，根據(jù)對公司外部環(huán)境的剖析和內(nèi)部環(huán)境的自我認(rèn)識，制定與公司經(jīng)營管理目標(biāo)方向保持一致的且具有可行性的法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略規(guī)劃，指引公司法律風(fēng)險管理工作的方式及方向。在戰(zhàn)略規(guī)劃的指導(dǎo)下，制定與之對應(yīng)的具體的實(shí)施方案，及時根據(jù)內(nèi)外環(huán)境的變化調(diào)整更新完善戰(zhàn)略規(guī)劃即實(shí)施方案。

二是完善法律風(fēng)險管理制度。法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略規(guī)劃需要通過制度的授權(quán)和流程來保障實(shí)施，科學(xué)完善的法律風(fēng)險管理制度應(yīng)當(dāng)規(guī)范法律風(fēng)險管理內(nèi)容流程，并且明確法律風(fēng)險管理機(jī)構(gòu)職責(zé)和權(quán)限，全面系統(tǒng)的法律風(fēng)險管理制度應(yīng)當(dāng)保障公司經(jīng)營管理有據(jù)可循、有章可依，避免因規(guī)范性文件不健全或不完善而導(dǎo)致發(fā)生風(fēng)險。

（四）開展對標(biāo)工作，形成法律風(fēng)險防范長效機(jī)制

國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會在2012年2月1日發(fā)布并實(shí)施《企業(yè)法律風(fēng)險管理指南》（GB/T27914-2011），在這個指南中明確指出企業(yè)風(fēng)險管理工作涵蓋的工作內(nèi)容是比較多的，不僅要對法律風(fēng)險信息進(jìn)行識別，還應(yīng)對法律風(fēng)險進(jìn)行評估和解決。與此同時，集團(tuán)公司可以根據(jù)《企業(yè)法律風(fēng)險管理指南》的要求做好法律風(fēng)險防范工作，結(jié)合自身實(shí)際情況建立完善的法律風(fēng)險防范機(jī)制，確保企業(yè)法律風(fēng)險得到監(jiān)管和防范。

過去風(fēng)云變幻，草莽英雄的時代已經(jīng)不復(fù)存在，目前的社會環(huán)境和市場環(huán)境已經(jīng)變得更為開放和公平公正。企業(yè)信用越來越重要，跑得快的企業(yè)不一定能跑到最后，而跑得穩(wěn)的企業(yè)才可笑到最后。以完善法律風(fēng)險防范體系為中心，通過制度化和信息化建設(shè)，推動法律事務(wù)與日常經(jīng)營融合、與外溢發(fā)展融合、與全面風(fēng)險管理融合，實(shí)現(xiàn)合同管理水平提升、風(fēng)險揭示水平提升、維護(hù)權(quán)益水平提升、法制宣傳水平提升，從而為集團(tuán)新一輪跨越式發(fā)展保駕護(hù)航。

（作者單位為湖南廣播電視臺）