刑事視野下民營企業(yè)法律風險防控探析

楊翠芬 劉競濤 王梅霞

摘 要：隨著我國市場經(jīng)濟的進一步完善和發(fā)展，民營企業(yè)已成為國民經(jīng)濟的重要支柱，但由于民營企業(yè)經(jīng)營管理者法律意識淡薄、民營企業(yè)內(nèi)部管理制度存在很多缺陷、民營企業(yè)外部扶持機制欠缺等原因，導(dǎo)致民營企業(yè)在管理過程中缺乏相應(yīng)的法律風險防控措施，甚至出現(xiàn)違法犯罪情況，因此，建立完整的法律風險防控體系勢在必行。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè);法律風險;防控

中圖分類號：D924.3文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）11-0042-02

作者簡介：楊翠芬（1968-），女，漢族，河北趙縣人，河北司法警官職業(yè)學(xué)院，教授，研究方向：刑事法律。

隨著我國市場經(jīng)濟的進一步完善和發(fā)展，民營企業(yè)得到了前所未有的發(fā)展壯大，成為市場經(jīng)濟中一支重要力量，也是國民經(jīng)濟的重要支柱。但是由于民營企業(yè)的家族式成長基礎(chǔ)，少規(guī)范多獨斷的發(fā)展背景，以及先天不足的資源配置，導(dǎo)致民營企業(yè)在管理運行過程中，與市場經(jīng)濟、法治經(jīng)濟的要求有很多不符之處，甚至為了追逐利潤違法犯罪。

一、民營企業(yè)刑事風險狀況分析

民營企業(yè)在蓬勃發(fā)展的同時，犯罪現(xiàn)象也令人心痛。以石家莊市橋西區(qū)為例，自2015年1月至2017年12月三年時間內(nèi)，民營企業(yè)涉嫌犯罪的案件數(shù)量達64件，其中2015年23件，人數(shù)41人;2016年12件，人數(shù)31人;2017年29件，人數(shù)43人（具體情況見下表）。民營企業(yè)犯罪①主要表現(xiàn)在破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中，涉及的罪名主要有合同詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、虛開增值稅發(fā)票罪、騙取貸款罪、假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪等，大部分犯罪與資金有關(guān)，還有一部分犯罪與企業(yè)的管理方式或經(jīng)營理念有關(guān)，比如環(huán)境污染罪、惡意欠薪罪等。總體來看，民營企業(yè)的犯罪主要集中在企業(yè)融資、財務(wù)管理、產(chǎn)品質(zhì)量、市場營銷的環(huán)節(jié)，企業(yè)融資、財務(wù)管理一直是民營企業(yè)風險高發(fā)點，企業(yè)融資直接關(guān)系到民營企業(yè)的資金往來和財產(chǎn)保障，是民營企業(yè)存活、發(fā)展的“命門”，財務(wù)管理是企業(yè)內(nèi)部始終存在的管理活動，是重要的日常管理，甚至是企業(yè)管理的核心內(nèi)容，直接影響企業(yè)的其他經(jīng)營管理。由于民營企業(yè)外部規(guī)范和自我約束的雙重軟化甚至缺位，在經(jīng)營管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)頻頻出現(xiàn)違法犯罪現(xiàn)象，甚至連腐敗類犯罪也越來越多地出現(xiàn)在民營企業(yè)中，對于鼓勵“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”、鼓勵民營經(jīng)濟大力發(fā)展的當今社會，無疑是損失巨大、令人痛心的。

二、民營企業(yè)犯罪原因探析

民營企業(yè)的犯罪原因，既有自身的管理因素，也有外部的制度因素，面對激烈的市場競爭，為了追逐高額利潤，有時民營企業(yè)不顧法律規(guī)定、突破法律底線，甚至不惜利用違法犯罪的手段，同時，民營企業(yè)自身管理理念缺乏法律意識、管理制度有缺陷等都是民營企業(yè)犯罪的原因。

（一）民營企業(yè)的經(jīng)營管理者法律意識淡薄

從本質(zhì)上講，市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，要求市場主體的行為遵從法律規(guī)定，要求企業(yè)的經(jīng)營決策遵從法律規(guī)制。實踐中大多數(shù)民營企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)直接由經(jīng)營者掌握，有的經(jīng)營者法律意識極其淡薄，認為金錢可以擺平一切，有權(quán)就可以法外尋租，以賄賂手段謀求各種利益，有的甚至犯罪以后都不認為自己的行為是觸犯法律了的，甚至把違法犯罪行為當做市場競爭的手段，遇到矛盾糾紛時，按照江湖習(xí)氣暴力解決，而不是選擇法律，通過法律途徑解決。由于對法律的尊崇和信仰不夠，相對于規(guī)避法律風險，經(jīng)營者更關(guān)注如何節(jié)約成本提高利潤，以最小的支出獲取最大的利益，很多民營企業(yè)的經(jīng)營者沒有意識到在日常的經(jīng)營管理活動中聘請專業(yè)人員預(yù)防法律風險的重要性。

（二）民營企業(yè)內(nèi)部管理制度存在很多缺陷

民營企業(yè)在規(guī)模上大多屬于中小型企業(yè)，人員構(gòu)成上往往是家族成員居多，企業(yè)文化、管理制度呈現(xiàn)較強的“獨裁”特點，管理制度不規(guī)范，企業(yè)法人的獨立意志性較為模糊，經(jīng)營者的意志往往就是企業(yè)法人的意志，使企業(yè)面臨的刑事法律風險明顯增高。

1.民營企業(yè)內(nèi)部管理制度不完善。多數(shù)民營企業(yè)未按照我國《公司法》的相關(guān)要求，建立完整的組織機構(gòu)和管理機制，沒有設(shè)立相應(yīng)的監(jiān)督機構(gòu)和機制，有的名義上有監(jiān)事會等監(jiān)督機構(gòu)，但形同虛設(shè)，起不到應(yīng)有的作用。筆者親自考察過石家莊的三家民營企業(yè)，一家是家政公司，一家是汽貿(mào)公司，一家是物業(yè)公司，從成立至今都從未召開過股東會，董事長就是總經(jīng)理，監(jiān)事會也只是在工商登記時提交了資料，并未真正設(shè)立?？梢?，很多民營企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、企業(yè)章程、財務(wù)管理制度、人事管理制度、業(yè)務(wù)流程、重大事項決策機制等亟待建立和完善，民營企業(yè)急需規(guī)范化運行。制度的良好運行離不開監(jiān)督，民營企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機制的缺乏或軟弱，對濫用權(quán)利的行為缺乏相應(yīng)的處罰措施，也是民營企業(yè)權(quán)利濫用、刑事風險增加的原因。

2.民營企業(yè)內(nèi)部預(yù)警機制未建立。很多民營企業(yè)沒有法務(wù)部、風控部這樣的防控法律風險的預(yù)警部門，對法律問題的處理采用消防員式的事后救濟模式，沒有建立內(nèi)部預(yù)警機制。預(yù)警是一種事前的警示，預(yù)警是一種事前的警示，對民營企業(yè)的決策、管理及風險防范意義重大。根據(jù)調(diào)查情況可知，多數(shù)民營企業(yè)內(nèi)部缺乏系統(tǒng)的預(yù)警機制，對決策也沒有嚴謹?shù)某绦蛞笠约翱茖W(xué)地論證環(huán)節(jié)，其決策更多體現(xiàn)為民營企業(yè)家個人的意志判斷，沒有預(yù)警機制就好比沒有防火墻。因此，民營企業(yè)應(yīng)設(shè)置防火墻，建立企業(yè)內(nèi)部預(yù)警機制，遇到重大決策事項時，咨詢專家意見，在論證可行性的同時進行法律風險評估，盡量降低刑事法律風險。

3.民營企業(yè)內(nèi)部問責機制未落實。民營企業(yè)雖然也有各種制度，但制度需要責任來保障，否則制度的落實就顯得蒼白無力。現(xiàn)階段大多數(shù)民營企業(yè)處于成長期，治理結(jié)構(gòu)都是家族式管理，由其家族內(nèi)部的親信負責財務(wù)、經(jīng)營、銷售、供應(yīng)等關(guān)鍵環(huán)節(jié)。這種治理結(jié)構(gòu)不符合現(xiàn)代企業(yè)的科學(xué)要求，也不符合民營企業(yè)的法律要求，不利于民營企業(yè)問責機制的建立，不利于民營企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機制的建立和發(fā)揮作用。為了適應(yīng)現(xiàn)代法治精神的要求，民營企業(yè)應(yīng)該從家族管理模式向家族控股、職業(yè)經(jīng)理人管理模式轉(zhuǎn)變，建立內(nèi)部問責機制，用規(guī)范的問責、監(jiān)督制度約束經(jīng)營管理者的行為。

（三）民營企業(yè)外部扶持機制欠缺

近年來，隨著《中小企業(yè)促進法》、《關(guān)于進一步促進中小企業(yè)發(fā)展的若干意見》等法律政策的出臺，各地也相繼制定各種政策文件促扶持民營企業(yè)的發(fā)展。但由于我國特殊的制度設(shè)計，在融資、稅收等方面更傾向于國有企業(yè)、大型企業(yè)，民營企業(yè)融資難的問題始終未能徹底解決，融資難一直是民營企業(yè)面臨的嚴重困境。而充足的資金保障和良性的資金周轉(zhuǎn)是民營企業(yè)得以生存發(fā)展的根本，在融資壓力下，有的民營企業(yè)采用非法吸收公眾存款、非法集資的手段進行融資，結(jié)果構(gòu)成犯罪。因此，對民營企業(yè)的扶持應(yīng)該作為一個系統(tǒng)工程，建立配套的扶持機制，不僅要進行金融體制的改革，還要制定適合民營企業(yè)需要的稅收、財政制度，以及法律幫助機制等，幫助民營企業(yè)良性運行，遠離風險。

三、民營企業(yè)刑事法律風險防控對策研究

在目前推行企業(yè)全面風險管理的背景下，構(gòu)建有效的法律風險防控體系成為民營企業(yè)工作中的重要內(nèi)容。

（一）加強宣傳，提高民營企業(yè)經(jīng)營者的法律意識和法律水平

企業(yè)經(jīng)營者的意識、理念會深刻影響企業(yè)的經(jīng)營方向、經(jīng)營策略。民營企業(yè)的經(jīng)營者、管理者應(yīng)自覺學(xué)習(xí)法律，政府和媒體也應(yīng)加強宣傳，使民營企業(yè)的經(jīng)營管理者提高法律認知程度，尊崇法律、敬畏法律，守法經(jīng)營、依法維權(quán)，養(yǎng)成誠實守信、履約守信的習(xí)慣，遵循現(xiàn)代企業(yè)管理要求，依法設(shè)立、健全組織機構(gòu)和人員，依法獲取自身利潤。同時，也要提高企業(yè)員工的法律意識和法律水平，結(jié)合崗位進行法律培訓(xùn)。比如針對業(yè)務(wù)人員，強調(diào)簽訂書面合同的重要性;針對技術(shù)人員，強調(diào)自主知識產(chǎn)權(quán)的重要性，不許出現(xiàn)制假售假行為，暫時的假冒產(chǎn)品可能短期盈利，但卻會使企業(yè)陷入萬劫不復(fù)的深淵;對各層次的負責人，強調(diào)維護職工權(quán)益的重要性，與職工簽訂勞動合同，依法支付報酬，按時交納社會保險，避免因拖欠職工工資而使企業(yè)遭受損失等等。當企業(yè)的經(jīng)營管理者和員工法律素質(zhì)普遍提高的情況下，企業(yè)的法律風險防控能力自然會提高。

（二）完善企業(yè)內(nèi)部管理體制，建立法律風險預(yù)警機制

民營企業(yè)在法律風險管理方面存在的問題和不足，其根本原因在于企業(yè)文化和企業(yè)制度與現(xiàn)代社會的法治精神不相符，沒有按照法治原則建立現(xiàn)代公司組織機構(gòu)和管理制度。前已述及民營企業(yè)大多具有家族化特點，企業(yè)內(nèi)部存在不同程度的家長制、一言堂現(xiàn)象，企業(yè)的經(jīng)營決策更多地取決于經(jīng)營管理者的個人意志，而不遵從法治所要求的條件和程序。在這種管理體制和文化氛圍下，法律風險防控工作難有成效。建立真正有效的法律風險防控制度，最重要的是改進和完善民營企業(yè)的整體治理體制，優(yōu)化企業(yè)內(nèi)部管理，貫徹執(zhí)行公司法的相關(guān)要求，決策由董事會做出而非個人決定，企業(yè)高管向董事會負責，發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部各職能部門在決策過程中的相互制衡作用。按照修改后的《企業(yè)法律風險管理指南》②要求，民營企業(yè)應(yīng)設(shè)立專門的法律事務(wù)管理機構(gòu)或崗位，因此，民營企業(yè)的內(nèi)部應(yīng)設(shè)法務(wù)部、風控部這樣的職能部門，公司重大問題的決策要聽取法務(wù)部、風控部的意見，甚至可以設(shè)立以總法律顧問為核心的法律風險防控團隊，在重大問題上，總法律顧問團隊的意見具有一票否決權(quán)，使法律風險防控成為企業(yè)管理的一個重要組成部分，成為企業(yè)文化的一個重要組成部分。

（三）積極引導(dǎo)，為民營企業(yè)提供有效的法律服務(wù)

政府職能部門要積極對民營企業(yè)加以引導(dǎo)和幫助，變被動監(jiān)管為主動服務(wù)，為民營企業(yè)在選擇經(jīng)營項目、引進技術(shù)、引進人才等方面提供信息服務(wù)，積極幫助企業(yè)化解經(jīng)營過程中產(chǎn)生的矛盾和糾紛，引導(dǎo)企業(yè)良性競爭、有序發(fā)展。各級政府還應(yīng)通過建立法律服務(wù)機構(gòu)的途徑，為民營企業(yè)提供有效的法律幫助，針對民營企業(yè)面臨的困難和問題，拓展法律服務(wù)的深度和廣度，在法律視野下探索民營企業(yè)發(fā)展的新途徑和新思路，使民營企業(yè)的發(fā)展少風險、多安全，民營企業(yè)還可以從法律服務(wù)機構(gòu)中聘請專業(yè)背景更強的律師加入到企業(yè)法律風險防控體系中，外部律師和內(nèi)部法務(wù)協(xié)調(diào)配合，形成完整統(tǒng)一的企業(yè)法律風險防控體系。

[ 注 釋 ]

①本文所稱民營企業(yè)犯罪泛指民營企業(yè)以單位名義實施的犯罪以及民營企業(yè)人員從事職務(wù)活動時實施的犯罪.

②中華人民共和國國家標準GB/T27914-2011，中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗總局、中國國家標準化管理委員會2011年12月30日發(fā)布，2012年2月1日實施.國家標準化管理委員會2013年7月24日發(fā)布第1號修改單，自2013年12月1日實施.