論過錯推定原則在行政不作為歸責(zé)中的適用

摘 要：考察過錯原則、無過錯原則以及違法原則，均無法普遍適用于行政不作為歸責(zé)。通過過錯客觀化，有利于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法履職和保障行政相對人合法權(quán)益，我國應(yīng)當(dāng)確立過錯推定原則指導(dǎo)行政不作為的歸責(zé)。

關(guān)鍵詞：過錯原則;無過錯原則;違法原則;過錯推定原則

中圖分類號：D922.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）11-0264-01

作者簡介：廖偉和（1994-），男，漢族，湖南婁底人，海南大學(xué)，碩士研究生在讀，研究方向：行政法學(xué)。

一、傳統(tǒng)歸責(zé)原則的考察

（一）過錯原則

按照過錯原則，行政主體僅因主觀過錯對行政不作為違法承擔(dān)責(zé)任。將主觀過錯納入行政不作為歸責(zé)，能夠促使國家正確合法地行使權(quán)力，制約行政機(jī)關(guān)及其工作人員的“懶政”心理，避免違法行為的泛濫;還能對相對人損失進(jìn)行賠償，也避免因?yàn)楦鞣N主觀歸責(zé)導(dǎo)致國庫超支。

但是由于過錯的主觀性，相對人一般難以確定行政機(jī)關(guān)具體而明確的過錯。行政不作為侵權(quán)在實(shí)踐中經(jīng)常與民事侵權(quán)競合，如果不能按過錯平衡各主體的責(zé)任劃分，行政主體可能推卸責(zé)任，出現(xiàn)受害人救濟(jì)困難。而且過錯責(zé)任的“誰主張誰舉證”規(guī)則加重相對人的舉證負(fù)擔(dān)，相對人必須證明行政主體具有過錯，后者才承擔(dān)法律責(zé)任。但是行政不作為有隱蔽性、非即時性，相對弱勢、信息不充分的行政相對人證明行政主體的過錯相對困難。根據(jù)過錯原則，國家在行政不作為的很多場合無須承擔(dān)法律責(zé)任，這背離了保護(hù)行政相對人的宗旨，因此，在行政不作為歸責(zé)中適用過錯原則是不適當(dāng)?shù)摹?/p>

（二）無過錯原則

無過錯原則在民法領(lǐng)域是對過錯原則不足的彌補(bǔ)，能夠最大限度的救濟(jì)權(quán)利，卻是過錯原則的補(bǔ)充，適用于特殊侵權(quán)行為。無過錯原則適用于行政不作為歸責(zé)，起源于19世紀(jì)后期法國判例確定的公法領(lǐng)域之特別危險責(zé)任，主要指公職人員執(zhí)行公務(wù)時損害了公民權(quán)利，不考慮主觀過錯，國家直接承擔(dān)賠償責(zé)任。

出于有效控制行政權(quán)和更好保護(hù)相對人的考慮，不少行政法學(xué)者對無過錯原則青睞有加?？墒菍o過錯責(zé)任確定為行政不作為的一般性歸責(zé)原則，過于強(qiáng)調(diào)“權(quán)利恢復(fù)”，失去了對行政違法行為的制裁和教育作用。雖然無過錯原則完全能保障行政相對人的權(quán)益，但是行政機(jī)關(guān)的費(fèi)用支出都來源于國家財政，最后為行政不作為損害買單的還是全體公民，這樣容易給國家財政造成極大負(fù)擔(dān)，也不符合社會公平原則。而且無過錯原則的濫用，容易導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)及其工作人員產(chǎn)生多一事不如少一事、敷衍塞責(zé)的心理，不利于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)的依法作為。因此，無過錯原則不能在行政不作為歸責(zé)中普遍適用。

（三）違法原則

我國現(xiàn)行《國家賠償法》確立了包括違法歸責(zé)原則和結(jié)果歸責(zé)原則的多元?dú)w責(zé)體系，行政賠償?shù)臍w責(zé)原則主要是違法原則。違法原則有不少優(yōu)點(diǎn)，可操作性強(qiáng)，法院在審理行政不作為案件可以直接適用違法原則，與我國現(xiàn)行《行政訴訟法》的合法性審查標(biāo)準(zhǔn)是相通的，而且以執(zhí)行職務(wù)違法作為承擔(dān)賠償責(zé)任的前提，能夠促進(jìn)行政相對人行使賠償請求權(quán)。

但是單一的違法原則越來越來受到學(xué)者批評。概而言之，違法歸責(zé)原則與《憲法》第41條不符，憲法沒有強(qiáng)調(diào)公民獲得國家賠償?shù)那疤崾菄覚C(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，單一的違法歸責(zé)原則不符合憲法保障人權(quán)的精神。單一的違法歸責(zé)原則無法有效解決事實(shí)侵權(quán)行為、公有公共設(shè)施致害等方面的法律責(zé)任，司法實(shí)踐中也有案件突破了違法歸責(zé)原則。機(jī)械套用“違法性”標(biāo)準(zhǔn)，既嚴(yán)格限制了行政不作為的國家賠償范圍，也排除了很多無法考量違法性的行政不作為，不利于行政訴訟法和國家賠償法的貫通。

綜上所述，我國傳統(tǒng)侵權(quán)行為法領(lǐng)域內(nèi)廣泛適用的過錯原則、無過錯原則以及違法原則，都無法普遍適用于行政不作為歸責(zé)。

二、以過錯推定原則指導(dǎo)不作為歸責(zé)

行政法的過錯推定原則，是指行政相對人如果能證明自身損害是行政機(jī)關(guān)及其工作人員造成的，而且行政主體不能證明自己沒有過錯，則推定其存在過錯，并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。過錯推定原則能避免行政主體遮掩其行使職權(quán)時的過錯，通過舉證責(zé)任倒置迫使行政主體證明其行政行為沒有過錯，加重了行政主體的責(zé)任，給行政機(jī)關(guān)及其工作人員的公務(wù)活動加上“緊箍咒”，有效地制裁行政不作為違法行為，促進(jìn)行政主體依法履職，并保障了行政機(jī)關(guān)的工作積極性。

過錯推定原則的本質(zhì)是過錯原則的客觀化，只有主觀過錯和客觀違法結(jié)合的行政不作為，才發(fā)生國家賠償責(zé)任。過錯推定原則能夠保證行政機(jī)關(guān)行使國家賠償責(zé)任，行政相對人的損害得到賠償。在保障相對人權(quán)益的同時，又能適應(yīng)行政不作為賠償?shù)膶?shí)際情況，防止國家賠償訴訟泛濫導(dǎo)致國庫的過度支出，從根源上實(shí)現(xiàn)了社會公平。也就是說，過錯推定原則實(shí)現(xiàn)了促進(jìn)依法作為、保障公民權(quán)益、限制國庫開支的平衡，應(yīng)當(dāng)作為行政不作為歸責(zé)適用的基本原則。

三、結(jié)語

過錯推定原則旨在促進(jìn)行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)，盡到合理的注意義務(wù)，極大地避免行政不作為。如果行政機(jī)關(guān)不能證明行政不作為無過錯，承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任，有利于保護(hù)相對人合法權(quán)益。這促進(jìn)了我國服務(wù)型政府的建設(shè)，堅持了尊重和保障人權(quán)原則。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]曾哲，周澤中.論過錯推定原則在行政不作為歸責(zé)中的適用——以“過錯客觀化”理論為介入點(diǎn)[J].山東警察學(xué)院學(xué)報，2018（4）：24-31.

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