老年人監(jiān)護(hù)的制度設(shè)計(jì)

漆海燕

摘 要：老年人監(jiān)護(hù)是為有效的保障老年人的權(quán)益而專門針對(duì)老年人設(shè)計(jì)的一種監(jiān)護(hù)制度。本文旨在對(duì)老年人監(jiān)護(hù)進(jìn)行制度設(shè)計(jì)，對(duì)老年人的范圍進(jìn)行了界定，監(jiān)護(hù)的具體內(nèi)容涉及到監(jiān)護(hù)的主體、監(jiān)護(hù)的形式和監(jiān)護(hù)的范圍，并且還設(shè)有專門的監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度，從而建立起一套完整的具有可行性的監(jiān)護(hù)制度。

關(guān)鍵詞：老年人;行為能力;任意監(jiān)護(hù);監(jiān)護(hù)監(jiān)督

中圖分類號(hào)：D923文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2019）05-0115-02

監(jiān)護(hù)，是指民法上所規(guī)定的對(duì)于無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的一項(xiàng)制度。監(jiān)護(hù)從其本質(zhì)上講就是對(duì)缺乏行為能力人的監(jiān)督和照顧制度。我國(guó)目前規(guī)定了對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)制度，沒(méi)有專門的針對(duì)老年人的監(jiān)護(hù)制度。所謂老年人監(jiān)護(hù)制度就是以老年人為對(duì)象而專門設(shè)立的民事監(jiān)護(hù)制度。

一、老年人監(jiān)護(hù)制度的對(duì)象的界定

（一）從年齡上來(lái)界定

我國(guó)《老年人權(quán)益保障法》中將60歲作為界定老年人的年齡標(biāo)準(zhǔn)，這一標(biāo)準(zhǔn)具有科學(xué)根據(jù)并符合國(guó)際潮流和我國(guó)的具體實(shí)際。目前國(guó)際上一般有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，絕大多數(shù)發(fā)展中國(guó)家一般界定為60周歲，只有少數(shù)發(fā)達(dá)國(guó)家界定為65周歲。從我國(guó)傳統(tǒng)界定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)看，早在幾千年前，我國(guó)古代就把60周歲界定為老年人的下限。按照歷史的習(xí)慣和建國(guó)后我國(guó)離休、退休制度規(guī)定的年齡條件，把60周歲作為老年與壯年的界限①。

（二）從行為能力上來(lái)界定

當(dāng)然作為老年人監(jiān)護(hù)制度中的主體，并不是所有年滿60周歲以上的人都需要被監(jiān)護(hù)，而是以60周歲作為基點(diǎn)，再考慮其行為能力，從而來(lái)確定需要被納入這一制度保護(hù)框架之下的對(duì)象。

行為能力，是自然人能夠以自己的行為依法行使民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力以對(duì)客觀事物的判斷和認(rèn)識(shí)能力即意識(shí)能力為依據(jù)。從自然規(guī)律來(lái)看，隨著年齡的增長(zhǎng)，老年人的行為能力是呈逐漸下降的趨勢(shì)，其依靠自己的行為參與民事活動(dòng)的能力在逐漸下降。

因此需要監(jiān)護(hù)的老年人屬于以下情況：第一，意思能力欠缺的老年人。由于老年人大多疾病纏身，有的疾病可以逐漸使人失去判斷能力，如老年癡呆，這種由于精神障礙而經(jīng)常處于欠缺事理認(rèn)識(shí)能力的人，或者因精神障礙而辨別事理能力明顯不足的人，無(wú)法正常的處理其日常事務(wù)，這樣既可能損害其自身的利益，也會(huì)損害相對(duì)人的權(quán)益和正常的交易秩序。因此這部分人應(yīng)該納入我們老年人監(jiān)護(hù)制度的保護(hù)體系中來(lái)。第二，行動(dòng)能力欠缺的老年人，即那些因疾病或者其他原因?qū)е律眢w行動(dòng)不便或者不能行動(dòng)的老年人。對(duì)這部分老年人，因?yàn)槠湟馑寄芰Σ](méi)有喪失，不能簡(jiǎn)單的采用傳統(tǒng)的監(jiān)護(hù)制度，而是應(yīng)該充分尊重其本人意志，設(shè)立適合其實(shí)際情況的監(jiān)護(hù)制度，比如像德國(guó)的照管制度②。

（三）對(duì)老年人行為能力的認(rèn)定

要確定具體哪些老年人需要監(jiān)護(hù)，首先要對(duì)老年人的行為能力進(jìn)行鑒定。包括對(duì)意思能力的鑒定和對(duì)行動(dòng)能力的鑒定兩個(gè)方面。鑒定的主體應(yīng)當(dāng)是法律規(guī)定的具有相當(dāng)醫(yī)學(xué)實(shí)力的醫(yī)院進(jìn)行統(tǒng)一鑒定，即在專門的具有行為能力鑒定資格的醫(yī)院進(jìn)行鑒定。并根據(jù)實(shí)際情況對(duì)鑒定情況進(jìn)行分級(jí)，按照老年人的實(shí)際行為能力水平，分為不同的能力水平階段，從而對(duì)他們實(shí)施不同程度的監(jiān)護(hù)。對(duì)老年人進(jìn)行行為能力鑒定的申請(qǐng)人，按照一般的法律原理和常識(shí)，仍是有順序之分。第一順序的申請(qǐng)人應(yīng)該是子女、配偶、父母以及本人;第二順序申請(qǐng)人是（外）孫子女、兄弟姐妹以及（外）祖父母;第三順序是其他有贍養(yǎng)關(guān)系的親屬或朋友以及有關(guān)的單位和組織。最后，由法院根據(jù)醫(yī)院的鑒定結(jié)果對(duì)需要監(jiān)護(hù)的老年人確定適用不同的監(jiān)護(hù)辦法。因此對(duì)老年人行為能力的鑒定還需要法院的確認(rèn)，這樣就能有效的防止濫用監(jiān)護(hù)制度侵害老年人權(quán)益的行為。

二、老年人監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容

（一）主體

我國(guó)法律上關(guān)于成年人監(jiān)護(hù)的主體的規(guī)定見(jiàn)于《民法通則》第十七條：“無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：

1.配偶;

2.父母;

3.成年子女;

4.其他近親屬;

5.關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的?！雹?/p>

首先，在第一第二順位上是配偶和父母，老年人的配偶大多也年老體弱，尤其老年人的父母可能早已不在人世，即使在人世也大多喪失了監(jiān)護(hù)能力，這是自然規(guī)律，生老病死的基本體現(xiàn)。因此，把老年人的配偶和父母作為優(yōu)先順位的監(jiān)護(hù)人往往不符合實(shí)際情況的。因此，要根據(jù)個(gè)案情況來(lái)具體決定監(jiān)護(hù)人，而不是采取現(xiàn)行法律上一刀切的規(guī)定。

其次，“對(duì)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意”，這一項(xiàng)的規(guī)定本身就存在很大的問(wèn)題，更別說(shuō)是否適合老年人的監(jiān)護(hù)制度了。由居委會(huì)或村委會(huì)來(lái)選任監(jiān)護(hù)人，雖然可能由于它們更了解被監(jiān)護(hù)人的實(shí)際情況，選任的會(huì)是更適合的監(jiān)護(hù)人選，但是由于其結(jié)構(gòu)松散，缺乏權(quán)威性，在監(jiān)護(hù)人損害被監(jiān)護(hù)人利益時(shí)不能及時(shí)有效的進(jìn)行監(jiān)督，并且居委會(huì)或村委會(huì)也不承擔(dān)選任監(jiān)護(hù)人不力的責(zé)任。

對(duì)于老年人監(jiān)護(hù)制度的主體的確認(rèn)，在參考現(xiàn)行成年人立法中的監(jiān)護(hù)主體的規(guī)定，應(yīng)該有符合老年人自身實(shí)際情況的獨(dú)特之處?？梢砸?guī)定為：

對(duì)于有監(jiān)護(hù)需要的老年人，由下列人員進(jìn)行監(jiān)護(hù)：

1，配偶、父母、成年子女。2，其他近親屬。3，住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)。4，專門的社會(huì)機(jī)構(gòu)

這只是法定監(jiān)護(hù)的主體，在任意監(jiān)護(hù)中，老年人還可以任意選擇自己的監(jiān)護(hù)人，不限于法定監(jiān)護(hù)中的主體范圍。

（二）內(nèi)容：對(duì)財(cái)產(chǎn)、對(duì)人身

老年人監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容和范圍，要依據(jù)不同的情況來(lái)確定?！睹穹ㄍ▌t》第十八條規(guī)定了一般監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容，包括被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。這主要是針對(duì)未成年人和精神病人所設(shè)定的監(jiān)護(hù)內(nèi)容，他們由于沒(méi)有判斷能力，因此監(jiān)護(hù)的范圍涉及各個(gè)方面，但是對(duì)于老年人來(lái)說(shuō)，則要作具體分析。

首先，在任意監(jiān)護(hù)中，由于任意監(jiān)護(hù)是由老年人在判斷能力衰退之前，即具有完全的判斷能力的時(shí)候設(shè)定的，充分尊重了本人的意愿。任意監(jiān)護(hù)本質(zhì)上是一種民事合同，其在設(shè)定之時(shí)就已經(jīng)由被監(jiān)護(hù)的老年人和監(jiān)護(hù)人之間協(xié)商好了監(jiān)護(hù)的內(nèi)容和范圍，因?yàn)樗麄兪前凑兆栽傅脑瓌t設(shè)立雙方之間的權(quán)利義務(wù)，所以無(wú)論內(nèi)容是涉及人身、財(cái)產(chǎn)還是其他合法權(quán)益，以及監(jiān)護(hù)人權(quán)限的范圍，都是自由確立的，在這里就沒(méi)有討論的必要。

其次，在法定監(jiān)護(hù)中，則需要區(qū)分兩種不同的情況。第一，對(duì)行動(dòng)能力喪失或者部分喪失的老年人設(shè)定的監(jiān)護(hù)。對(duì)行動(dòng)能力喪失或者欠缺的老年人來(lái)說(shuō)，其判斷能力并不必然喪失，因此，法定監(jiān)護(hù)人主要照顧老年人的日常生活、協(xié)助日常事務(wù)，并且要充分尊重老年人本人的意愿，這個(gè)時(shí)候的監(jiān)護(hù)更多的類似于照顧。第二，對(duì)判斷能力喪失或者欠缺的老年人的法定監(jiān)護(hù)，其監(jiān)護(hù)的范圍則要寬泛得多。而對(duì)于那些喪失或部分喪失判斷能力的老年人來(lái)說(shuō)，其不能理解自己的行為，無(wú)法做出符合自己利益和意愿的行為，這樣既會(huì)損害自己的利益也會(huì)危害交易安全，因此對(duì)這類的老年人的監(jiān)護(hù)就是實(shí)際意義上的監(jiān)護(hù)。

總之，對(duì)兩類情況的老年人所適用的監(jiān)護(hù)的范圍和內(nèi)容是不同的，但是都必須堅(jiān)持為了老年人的利益，保護(hù)老年人的權(quán)益的基本原則，監(jiān)護(hù)人須盡善良監(jiān)護(hù)的義務(wù)，照顧好老年人的身心。

三、老年人監(jiān)護(hù)的形式

在老年人監(jiān)護(hù)制度設(shè)計(jì)中，應(yīng)借鑒現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度中的法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)制度，同時(shí)根據(jù)老年人認(rèn)知情況的特殊性，增加任意監(jiān)護(hù)制度。

（一）法定監(jiān)護(hù)

如前所述，在老年人監(jiān)護(hù)制度的主體中規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)人的順序和范圍，由四個(gè)順位組成，包括配偶、父母和成年子女、其他近親屬。

（二）指定監(jiān)護(hù)

首先，在法定監(jiān)護(hù)人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)由老年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)進(jìn)行指定。如同一順位的法定監(jiān)護(hù)人都愿意或者都不愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，或者后一順位的監(jiān)護(hù)人對(duì)前一順位的監(jiān)護(hù)人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有異議的，由老年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)根據(jù)實(shí)際情況在法定監(jiān)護(hù)人中進(jìn)行指定。居民委員會(huì)或者村民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)盡職盡責(zé)，充分考慮老年人的家庭實(shí)際情況，按照有利益老年人權(quán)益保護(hù)的原則，來(lái)指定監(jiān)護(hù)人。如果是幾個(gè)人共同擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，對(duì)監(jiān)護(hù)人之間的責(zé)任分工先由當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商分工，對(duì)協(xié)商不成的由居委會(huì)或村委會(huì)進(jìn)行確定。其次，在沒(méi)有法定監(jiān)護(hù)人的時(shí)候，由老年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。最后，在老年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)不適合或者無(wú)力擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的情況下，由專門的社會(huì)組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

四、監(jiān)護(hù)監(jiān)督

一項(xiàng)制度能否很好的執(zhí)行，關(guān)鍵在于對(duì)其是否設(shè)置了良好的監(jiān)督制度。就構(gòu)建我國(guó)老年人監(jiān)護(hù)制度而言，設(shè)立合理的監(jiān)督制度必不可少④。構(gòu)建我國(guó)的老年人監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度，應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面：第一，設(shè)立監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，可由單個(gè)的自然人或者多個(gè)自然人組成。監(jiān)護(hù)監(jiān)督人與監(jiān)護(hù)人不得為同一人，監(jiān)護(hù)監(jiān)督人要對(duì)監(jiān)護(hù)人的行為進(jìn)行盡職盡責(zé)的監(jiān)督，對(duì)監(jiān)護(hù)人所作的危害老年人權(quán)益的行為要及時(shí)制止，嚴(yán)重的可以向法院申請(qǐng)撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格。第二，法定監(jiān)護(hù)人之間的監(jiān)督。在按照法定監(jiān)護(hù)順序設(shè)定一個(gè)監(jiān)護(hù)人之后，同一順位的其他監(jiān)護(hù)人以及后順位的監(jiān)護(hù)人，對(duì)選定的監(jiān)護(hù)人都有監(jiān)督的權(quán)利。第三，監(jiān)護(hù)人之間的相互監(jiān)督。如果設(shè)立了多個(gè)監(jiān)護(hù)人，那么監(jiān)護(hù)人之間也負(fù)有相互監(jiān)督的權(quán)利和義務(wù)。對(duì)未經(jīng)其他監(jiān)護(hù)人同意的涉及被監(jiān)護(hù)人重大人身利益和財(cái)產(chǎn)利益的行為，其他監(jiān)護(hù)人可以申請(qǐng)撤銷。第四，老年人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)的監(jiān)督。這些基層組織對(duì)老年人的情況比較了解，由他們來(lái)?yè)?dān)任監(jiān)護(hù)監(jiān)督人也是實(shí)際可行的。第五，專門的社會(huì)機(jī)構(gòu)的監(jiān)督部門的監(jiān)督。在設(shè)計(jì)監(jiān)護(hù)人主體的時(shí)候確定了可以由專門的社會(huì)機(jī)構(gòu)來(lái)?yè)?dān)任監(jiān)護(hù)人，這是符合老齡化社會(huì)發(fā)展潮流的必然趨勢(shì)。

總之，老年人監(jiān)護(hù)制度的設(shè)計(jì)是為了保障老年人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益和人身權(quán)益，監(jiān)護(hù)人必須充分尊重和維護(hù)老年人的人身，在法律規(guī)定下合理維護(hù)老年的財(cái)產(chǎn)利益，使老年人能夠安享晚年。

[ 注 釋 ]

①佟寶貴，主編.中國(guó)老年人權(quán)益保障讀本[M].華齡出版社，2005.8.

②倪娜.監(jiān)護(hù)制度與老年人保護(hù)——兼論監(jiān)護(hù)制度之功能[J].湖南科技大學(xué)學(xué)報(bào)，2011（1）：54.

③《中華人民共和國(guó)民法通則》第十七條.

④康娜.我國(guó)老年人監(jiān)護(hù)制度探究[J].法商研究，2006（4）：119.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]佟寶貴，主編.中國(guó)老年人權(quán)益保障讀本[M].華齡出版社，2005.

[2]曾慶敏，主編.老年人權(quán)益保障與社會(huì)發(fā)展[M].社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2008.