試析敲詐勒索罪認定中若干問題

趙明智

摘要：敲詐勒索犯罪的本質特點在于行為人出于非法占有目的，使用脅迫手段對他人施以精神強制，從而獲取對方交付的財物。但司法實踐中行為人無緣無故對他人進行敲詐勒索的情況較為少見，總是基于一定的理由或藉口，即敲詐勒索行為中又伴隨著一定的行使權利行為，如何準確把握刑法對敲詐勒索罪的規(guī)定，明確敲詐勒索罪的保護法益，分辨敲詐勒索主觀目的與客觀行為之間的組合變化，以及區(qū)分正當行使權利行為與借行使權利之名行恐嚇勒財之實之間的關系，在司法實踐中顯的尤為重要。

關鍵詞：敲詐勒索；行使權力；正當性；可訴性

敲詐勒索罪，是指行為人以非法占有為目的對他人實行要挾、威脅對方產(chǎn)生恐嚇心理 對方基于恐嚇心理做出處分財物的決定 行為人取得財物。從刑法條文和罪狀本身理解，此罪在認定上似乎沒什么疑義，但在司法實踐中過程中，同一性質的案件在不同的司法機關往往會作出截然相反的認定，筆者在下文中將結合一些真實的案例進行簡要的闡述。

1 存在權益糾紛時對行為人非法占有目的如何認定

案例1：王氏兄弟和李氏父子在同一建筑工地干活，干活過程中因瑣事王氏兄弟中的哥哥與李氏父子發(fā)生打架，王氏哥哥在打斗中因一不敵二受了點輕微皮肉傷，在被人勸開后，王氏哥哥認為自己被打吃了虧丟了面子，遂和其弟弟邀來其外甥等幫手，之后王氏兄弟共計五人在工地下班前將李氏父子攔截住，并采用部分言語威脅的手段索要人民幣5000元現(xiàn)金作為被打賠償，最后索得現(xiàn)金人民幣3000元，讓李氏父子打下欠條2000元，當時也有部分工友和包工老板在場。當晚李氏父子回家后向親朋好友一訴說，都認為對方是在訛詐這個錢出的冤，遂在第二天報警，警方調查核實后以涉嫌敲詐勒索罪將王氏兄弟刑拘。

案例中王氏兄弟中卻有人被打傷屬實，盡管屬一點皮肉傷從治療費用上說索要5000元賠償顯的有點多，但也不是絕對沒有道理，因為一個人被打既有肉體上的損傷也有人格上的羞辱，從精神損害賠償?shù)慕嵌人饕?000元也有獲得法律支持的可能性，退一步說即使達不到法律支持，但其仍有提出主張的權利，比如王氏兄弟向法院起訴要求李氏父子作出其5千元甚至是5萬元的賠償顯然也是被允許的，既然從訴訟程序都能被接受，為什么在私力救濟程序中就不能主張，顯然在此案中不能簡單以王氏兄弟的提出的索賠額過大就因此認定其具有非法占有目的。

筆者認為，在存在權益糾紛的敲詐勒索案件中判定行為人是否具有非法占有目的，可根據(jù)以下兩點作參考：（1）主張的權利是否具有可訴性；（2）主張的權利具有民間道義上的正當性。如果主張的權利屬真實存在且具備上述兩點特性之一，就不能簡單的認定行為人具有非法占有目的。其實在兩高的司法解釋中已經(jīng)有這樣的先例，比如對高利放貸者以綁架、非法拘禁的方式討要高利債，就不能認定行為人具有非法占有目的。

2 敲詐勒索中手段上的正當性是否影響定罪

案例2：一天小鎮(zhèn)上的胡某發(fā)現(xiàn)自己的一輛電瓶摩托車被盜，當即邀了兩個好友一起去找車，竟然真的在一條馬路邊發(fā)現(xiàn)了自己的被盜車輛，其后該三人躲在車子附近，當小偷周某來拿車時被這三人抓住，小偷央求不要報警，胡某三人便以此為要挾條件向小偷索要5000元人民幣，之后小偷周某籌錢無果后自己托家人選擇了報警，胡某三人也因此被警方以涉嫌敲詐勒索罪刑拘。

在敲詐勒索罪中要挾的手段有很多種，如案例2中胡某等人采取的要挾手段是報警，從手段本身來說是合法正當?shù)?，但手段本身的正當性并不影響對胡某等人構成敲詐勒索犯罪的性質認定。因為敲詐勒索罪從本質上一種財產(chǎn)性犯罪，當目的不正當時討論手段本身是否正當已沒有多大意義，這時只需討論手段本身是否對被勒索對象產(chǎn)生了心理上的強制力。筆者認為，當案件中的行為人在非法占有故意上存在疑問，或者說行為人的勒要財物行為在目的上介于正當和不正當之間，這時手段正當與否在一定程度上可能會影響定罪，筆者在后面還會論述到。

3 消費者維權過程中伴有敲詐勒索行為如何認定

案例3：2006年2月，首都經(jīng)貿(mào)大學黃靜購買了一臺華碩筆記本電腦。買回后電腦運行出現(xiàn)問題。隨后黃靜請朋友幫忙檢修電腦時得知其買回的電腦是檢測版的cpu，按法律規(guī)定不受保證也不得銷售。得知此事黃靜非常氣憤并找到周某作為其代理人與華碩公司進行談判，周某提出要求華碩公司向黃靜作出500萬美元的懲罰性賠償要求，如不接受其將就此事向法院起訴該公司并將此事向媒體披露。此要求遭到華碩公司拒絕，當二人第二次來到華碩公司時，北京市某公安分局將二人刑事拘留。2007年11月9日，海淀區(qū)檢察院向黃某作出不起訴決定書。2008年6月5日，黃靜向海淀區(qū)檢察院提出刑事賠償申請。2008年9月22日，檢察院做出刑事賠償決定書，決定賠償黃靜29197.14元。在該決定書中指出 黃靜采取向媒體曝光，將華碩公司使用測試版cpu的問題公之于眾的方式與華碩公司談判賠償?shù)姆绞剑m然帶有要挾的意味，但與敲詐勒索罪中的 脅迫 有本質的區(qū)別。黃靜在自己的權益遭到侵犯后以曝光的方式賠償，并不是一種侵害行為，而是維權行為，索要500萬美元屬于維權過度但不是敲詐勒索。

從網(wǎng)上大眾網(wǎng)友評議及專家學者們的論述看，幾乎都認為一邊倒的支持黃靜，認為黃靜等人的行為不構成敲詐勒索犯罪，但對于其不構罪的法律理由卻大都語焉不詳或很難讓人信服，多數(shù)學者的觀點認為和檢察院刑事賠償決定書中的論述理由相近，即認為黃靜等人之所以不構罪是因為黃靜等人的行為是一種消費者維權行為，采用的要挾手段只是向媒體曝光，屬于正當手段。雖然筆者也贊同黃靜等人無罪，但確認為上述理由沒有點出問題實質。筆者認為消費者維權并不是使犯罪行為得以豁免的法定理由，可以說任何行業(yè)任何人的維權行為超出必要的界限照樣可以構成犯罪，消費者維權也不例外。從黃靜等人索要金額看顯然也大大超出其實際損失，主觀故意上存在非法占有故意的可能，從要挾手段上說盡管正當，但如本文前文所述，要挾手段合法正當與否在一定程度上并不影響構罪認定，如案例2中胡某等人的行為，所以僅是從敲詐勒索罪的罪狀條文本身看，黃靜等人的行為從形式上完全符合。

筆者認為黃靜等人的行為之所以難以構罪，是出于以下理由：

第一，這種敲詐勒索行為是基于行使一定的正當權利是否構成敲詐勒索犯罪，在中外刑法理論和司法實踐中存在爭議，在刑法理論上有三種學說：無罪說、脅迫罪說和有罪說。無罪說認為，具有正當權利的人，即使將脅迫作為實現(xiàn)權利的手段，也不宜認定為犯罪，因為行為人不具有非法占有目的；脅迫罪說認為，刑法設立財產(chǎn)犯罪是為了保護私法上的權利關系，既然行為人具有接受對方交付的財物的權利，而且只要是基于交付者的意思而交付的財物，對方就不存在財產(chǎn)上的損害，因而不成立財產(chǎn)犯罪。但是，其行使權利的手段超出了法律允許的范圍，在國外刑法可構成脅迫罪；有罪說認為，既然行為人使用脅迫手段，使他人基于恐懼心理而交付財物，那么，就侵害了其對財物的占有、使用、收益、處分這一本權的事實上的機能，產(chǎn)生了財產(chǎn)上的損害，具有構成敲詐勒索罪的可能性。

筆者認為對行使權利行為持有限度的無罪說，即行使權利行為不構罪應符合限度兩個條件：（1）所行使的權利具有一定可訴性或正當性，即權利內容可能獲得法律的支持或可為民間大眾所接受。這點在前文已闡述過，其實本質上說案例1和案例3在案件性質上是相似的，行為人都是一種行使權利行為，且該權利基礎具有可訴性和正當性，所以客觀上成為認定其非法占有故意的阻卻事由，而案例2中卻恰恰缺少這一阻卻事由；（2）行使權利的手段具有相當性，能為社會大眾所容忍，私力救濟行為沒超過必要限度。即行使權利的手段如果超出必要限度，一方面手段本身可能構成犯罪，另一方面使行使權利行為整體上喪失正當性。比如假設案例1中王氏兄弟等人以暴力、非法拘禁方式索要醫(yī)藥費賠償，則行為本身可能構成故意傷害罪、非法拘禁罪，假設案例3中黃靜等人僅是以手中持有華碩高層領導的個人艷照、隱私作為談判籌碼索要賠償，則可能使案件性質發(fā)生根本性的轉化，因為這些行使權利的手段已經(jīng)超出了社會大眾的容忍度，影響了對其權利本身正當性的評判。

第二，這類維權行為是處于弱勢地位下的非對稱性抗爭，即使行為本身有所出格也能達到社會大眾所包容，因為從本質上說這類行為是促進了生產(chǎn)服務者提高產(chǎn)品服務質量、誠信合法經(jīng)營，懲罰了欺詐者，使更多的消費者免遭同類遭遇，是在促進和維護社會公益，從行為本身看不出一絲的社會危害性。

（作者單位：西北政法大學刑事法學院）