商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易穿透式監(jiān)管再審視

楊為喬

據(jù)2019年2月11日中國銀保監(jiān)會網(wǎng)站發(fā)布的消息，截至2018年12月底，我國已有4588家銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)。這些機(jī)構(gòu)中包括了多種類型的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，既包括國有大銀行6家、股份制銀行12家、民營銀行17家、外資銀行41家以及城市商業(yè)銀行134家。顯然，就系統(tǒng)重要性而言，上述各類銀行共同構(gòu)成了我國銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的主體。

不言而喻，在如此龐大基數(shù)背景下，關(guān)聯(lián)交易問題不僅涉及某一具體金融機(jī)構(gòu)自身的穩(wěn)健運(yùn)行，更涉及整個(gè)金融體系的安全穩(wěn)定。微觀層面來看，關(guān)聯(lián)交易與商業(yè)銀行日常業(yè)務(wù)活動密切關(guān)聯(lián)，涉及相關(guān)具體交易行為以及交易活動的合規(guī)性、正當(dāng)性問題;其次，在中觀層面上，關(guān)聯(lián)交易問題涉及商業(yè)銀行本身公司治理以及內(nèi)部控制是否健全有效，是否能夠有效預(yù)防關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)問題;在宏觀上則涉及整個(gè)經(jīng)濟(jì)體的金融安全與穩(wěn)定。為此，從宏觀系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)防范與監(jiān)管全覆蓋、穿透式監(jiān)管角度而言，金融監(jiān)管當(dāng)局對于金融機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易采取謹(jǐn)慎乃至嚴(yán)苛的監(jiān)管姿態(tài)，順理成章，自然而然。

關(guān)聯(lián)交易面面觀

實(shí)際上，早在2004年中國銀監(jiān)會便發(fā)布了《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（2004年5月1日正式施行，以下簡稱《管理辦法》）。凡在我國境內(nèi)依法設(shè)立的中資商業(yè)銀行、外資獨(dú)資銀行、中外合資銀行等商業(yè)銀行均須適用該《管理辦法》的規(guī)定;外國銀行分行、農(nóng)村合作銀行、城市信用合作社則須比照《管理辦法》，執(zhí)行有關(guān)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)定。簡單來講，該《管理辦法》基本上覆蓋了我國境內(nèi)的全部商業(yè)銀行，可謂全覆蓋。就其內(nèi)容而言，《管理辦法》全面落實(shí)和細(xì)化了《商業(yè)銀行法》《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》當(dāng)中有關(guān)商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的具體法律規(guī)則。例如，明確了商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的概念，將商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易界定為“商業(yè)銀行與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)?！睂τ谄渲休^為抽象的“轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)”的表述，則通過列舉的方式，具體歸納為授信業(yè)務(wù)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)、提供服務(wù)以及銀監(jiān)會規(guī)定的其他交易業(yè)務(wù)類型等，而這已經(jīng)涵蓋商業(yè)銀行日常經(jīng)營活動的方方面面。同時(shí)，該《管理辦法》也明示了關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)方的具體范圍，包括：關(guān)聯(lián)自然人、法人或其他組織等，就關(guān)聯(lián)方主體的范圍而言，也是非常廣泛，商業(yè)銀行的客戶都有可能成為其潛在的關(guān)聯(lián)交易對手方;在此基礎(chǔ)上，又進(jìn)一步地將商業(yè)銀行的關(guān)聯(lián)方細(xì)劃為實(shí)際關(guān)聯(lián)方、推定關(guān)聯(lián)方以及潛在關(guān)聯(lián)方等。此外，《管理辦法》對商業(yè)銀行的部分關(guān)聯(lián)交易行為做出了禁止性或限制性規(guī)定，并對商業(yè)銀行與關(guān)聯(lián)方的授信余額占其資本凈額的比例做出了具體規(guī)定。簡言之，2004年《管理辦法》的規(guī)定可謂詳細(xì)而全面，體現(xiàn)了商業(yè)銀行從事關(guān)聯(lián)交易須嚴(yán)格遵守誠實(shí)信用以及公允原則的基本立法理念。經(jīng)過十多年的實(shí)踐檢驗(yàn)，也達(dá)到了制定《管理辦法》的初衷和目的。

即便如此，2018年1月，中國銀監(jiān)會發(fā)布《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》），以及《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于做好〈商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法〉實(shí)施相關(guān)工作的通知》（48號文）和《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行股東報(bào)告事項(xiàng)的通知》（49號文）兩個(gè)配套文件。在2004年《管理辦法》所確定的關(guān)聯(lián)交易管理規(guī)則基礎(chǔ)上，進(jìn)一步強(qiáng)化了對商業(yè)銀行關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管。具體表現(xiàn)在：

其一，關(guān)于關(guān)聯(lián)方范圍。《暫行辦法》要求商業(yè)銀行按照穿透原則將主要股東及其控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動人、最終受益人作為自身的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行管理。較之2004年《管理辦法》而言，2018年《暫行辦法》則擴(kuò)充將一致行動人、最終受益人等均列為關(guān)聯(lián)方的范圍之內(nèi)。這種擴(kuò)充性規(guī)定的本義當(dāng)然是天網(wǎng)恢恢，疏而不漏，不放走任何一個(gè)潛在的關(guān)聯(lián)方。但值得注意的是，在這種規(guī)則制定的潛意識里，其實(shí)已經(jīng)不再以現(xiàn)實(shí)關(guān)聯(lián)交易本身，而是關(guān)聯(lián)交易可能作為監(jiān)管動作的某種預(yù)置前提。也就是說，即使沒有任何交易發(fā)生，上述控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動人、最終受益人也會被監(jiān)管當(dāng)局作為潛在關(guān)聯(lián)方而加以緊盯，完成了關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管從所謂“行為監(jiān)管”到“身份監(jiān)管”的轉(zhuǎn)變。對于這種監(jiān)管思路變化的影響，是綜合性的，其中優(yōu)劣實(shí)難斷言。

其二，明確了關(guān)聯(lián)授信相關(guān)規(guī)則。在一般的理解中，授信是商業(yè)銀行與客戶之間就一定期限內(nèi)信用授予額度（資源轉(zhuǎn)移、提供服務(wù)或者借貸金額總量）所做的一種約定。授信的目的，一方面在于明確雙方在單位時(shí)間內(nèi)交易總量的上限，以控制交易風(fēng)險(xiǎn);另一方面也是明確雙方的權(quán)利義務(wù)，構(gòu)成雙方協(xié)作關(guān)系或者合同關(guān)系的主要條款。在《商業(yè)銀行法》里也就商業(yè)銀行對關(guān)聯(lián)方的授信做出了原則性的規(guī)定，即對關(guān)聯(lián)方的授信不得優(yōu)于同等條件下的非關(guān)聯(lián)方的普通借款人。換句話講，就是說，關(guān)聯(lián)交易也得采用公允價(jià)格不得損害貨幣市場價(jià)格規(guī)律，扭曲市場信號。為防范可能存在的大股東掏空商業(yè)銀行的可能，2018年《暫行辦法》結(jié)合十余年來我國銀行業(yè)發(fā)展實(shí)際，進(jìn)一步列明了商業(yè)銀行授信的內(nèi)涵和外延。明確授信包括貸款（含貿(mào)易融資）、票據(jù)承兌和貼現(xiàn)、透支、債券投資、特定目的載體投資、開立信用證、保理、擔(dān)保、貸款承諾，以及其他實(shí)質(zhì)上由商業(yè)銀行或商業(yè)銀行發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品承擔(dān)信用風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)。從而，彌補(bǔ)了之前《商業(yè)銀行法》以及2004年《管理辦法》規(guī)定不夠詳細(xì)明確的不足。當(dāng)然，就規(guī)則設(shè)計(jì)本身來看，其實(shí)無論寬嚴(yán)，都存在掛一漏萬，不及全部的可能。規(guī)則較為抽象、宏觀，有助于實(shí)務(wù)中靈活運(yùn)用，增加監(jiān)管當(dāng)局自由裁量的可能;但同時(shí)會增加引發(fā)不同理解甚至糾紛的機(jī)會;規(guī)則規(guī)定較為具體、詳細(xì)，則有助于照章辦事，避免理解偏差，但缺乏應(yīng)對臨時(shí)、突發(fā)、特殊情形的機(jī)動性。

此外，2018年《暫行辦法》延續(xù)了2004年《管理辦法》關(guān)于授信限額的規(guī)定，明確：商業(yè)銀行對主要股東或其控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動人、最終受益人等單個(gè)主體的授信余額不得超過商業(yè)銀行資本凈額的10%;對單個(gè)主要股東及其控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、一致行動人、最終受益人的合計(jì)授信余額不得超過商業(yè)銀行資本凈額的15%。

其三，2018年《暫行辦法》細(xì)化了其他關(guān)聯(lián)交易類型，將自用動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣或租賃;信貸資產(chǎn)買賣;抵債資產(chǎn)的接收和處置;提供信用增值、信用評估、資產(chǎn)評估、法律、信息、技術(shù)和基礎(chǔ)設(shè)施等服務(wù);委托或受托銷售以及其他交易等均列為其他關(guān)聯(lián)交易類型。這種對于其他關(guān)聯(lián)交易類型的補(bǔ)充，體現(xiàn)出一種“結(jié)果導(dǎo)向”的意味，即只要交易的結(jié)果可能存在交易條件優(yōu)惠、風(fēng)險(xiǎn)傳遞機(jī)會增加以及可能的利益輸送等，就有可能觸犯到關(guān)聯(lián)交易的紅線。