構(gòu)筑遏制大數(shù)據(jù)“殺熟”的法律屏障

高培培

【摘要】信息時代，大數(shù)據(jù)“殺熟”行為防不勝防，亟待法律法規(guī)的及時有效規(guī)范。為此，應(yīng)推動頂層設(shè)計(jì)構(gòu)建法律屏障，完善互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)，提高全民法律意識，保障公民隱私權(quán)益，構(gòu)筑法律框架內(nèi)的監(jiān)管屏障，才能從根本上避免大數(shù)據(jù)“殺熟”事件頻發(fā)。

【關(guān)鍵詞】大數(shù)據(jù) “殺熟” 法律屏障 【中圖分類號】D922.294 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

大數(shù)據(jù)“殺熟”是指運(yùn)營服務(wù)平臺根據(jù)大數(shù)據(jù)，揣測消費(fèi)者的消費(fèi)能力、消費(fèi)行為、消費(fèi)偏好，針對熟客的消費(fèi)特征，給出較高價格的歧視性運(yùn)營服務(wù)。信息技術(shù)在個別無良商家手中，甚至成了壟斷數(shù)據(jù)、壟斷信息，滿足一己私利的強(qiáng)勢武器，而消費(fèi)者處于信息相對不對等的弱勢地位，從而成為“殺熟”的對象。因此，針對大數(shù)據(jù)“殺熟”進(jìn)行深度解析，并據(jù)此建構(gòu)法律屏障已勢在必行。

大數(shù)據(jù)“殺熟”行為防不勝防，亟待法律法規(guī)的及時有效規(guī)范

信息時代，大數(shù)據(jù)“殺熟”行為防不勝防。例如，某訂票運(yùn)營服務(wù)平臺，同一張機(jī)票、同一時間、同一網(wǎng)絡(luò)、同一起止點(diǎn)，新老不同消費(fèi)者，系統(tǒng)查詢價格也不同，有時價差竟會高達(dá)20%以上，同時不同價，使老用戶無端被大數(shù)據(jù)“殺熟”。這種操作模式一般存在于在線預(yù)定酒店、機(jī)票、火車票、船票、場所門票等依托互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)品或服務(wù)中。運(yùn)營服務(wù)平臺更加智能，如果同一消費(fèi)者針對同一時段的產(chǎn)品或服務(wù)保持高頻持續(xù)關(guān)注，那么，其所關(guān)注的產(chǎn)品或服務(wù)，價格可能會快速上漲一個幅度。已經(jīng)買單的消費(fèi)者，再次查詢該產(chǎn)品或服務(wù)時，可能會發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品或服務(wù)的報價比自己購買的價格低很多。治理大數(shù)據(jù)“殺熟”行為，僅僅依靠平臺自律恐怕很難實(shí)現(xiàn)這一畸形模式的徹底退場。

大數(shù)據(jù)“殺熟”是通過信息不對稱與大數(shù)據(jù)分析預(yù)測優(yōu)勢，針對相同消費(fèi)者群體，依托大數(shù)據(jù)進(jìn)行差異化消費(fèi)行為分析，根據(jù)消費(fèi)行為特征，將消費(fèi)者群體細(xì)分為不同消費(fèi)能力、不同消費(fèi)偏好、不同消費(fèi)意愿等的“待宰”階層，并精算出該階層消費(fèi)者的消費(fèi)彈性，試算出該階層的價格敏感度，將這部分消費(fèi)者單獨(dú)標(biāo)簽化歸類，對這部分消費(fèi)能力較高、消費(fèi)意愿較強(qiáng)、消費(fèi)偏好較為單一、價格敏感度較低且相對穩(wěn)定的消費(fèi)者，不斷上浮其想要購買的產(chǎn)品或服務(wù)價格，以攫取高額利潤。而且這些運(yùn)營服務(wù)平臺的服務(wù)器，還會悄悄記錄下消費(fèi)者所使用設(shè)備的特征碼等關(guān)鍵信息，并與消費(fèi)者進(jìn)行智能化綁定，即使消費(fèi)者采取反制措施，卸載重裝APP、使用不同手機(jī)、注冊不同信息、使用不同的網(wǎng)絡(luò)方式等，都無法有效擺脫服務(wù)器的智能化追蹤與鎖定。各運(yùn)營服務(wù)平臺的智能化大數(shù)據(jù)“殺熟”技術(shù)正在日臻完善，某些運(yùn)營服務(wù)平臺，甚至推出“關(guān)注即上漲”的大數(shù)據(jù)智適應(yīng)，當(dāng)用戶開始在某一時間段關(guān)注產(chǎn)品或服務(wù)之后，該產(chǎn)品或服務(wù)的價格即開始上漲，由于智適應(yīng)已經(jīng)將這一時段的產(chǎn)品或服務(wù)鎖定，消費(fèi)者只能乖乖就范。

大數(shù)據(jù)“殺熟”的人性貪婪之惡與構(gòu)筑法律屏障的必要性。當(dāng)消費(fèi)者發(fā)覺被大數(shù)據(jù)“殺熟”，并將問題反映出來時，運(yùn)營服務(wù)平臺的客服通常的回復(fù)是“價格實(shí)時變動是正常的”，運(yùn)營服務(wù)平臺的高管往往也會宣稱“從來沒有，也永遠(yuǎn)不會利用大數(shù)據(jù)損害消費(fèi)者利益”。但是，剖析大數(shù)據(jù)“殺熟”案例，不斷看到個別運(yùn)營服務(wù)平臺主動作惡的事實(shí)。深究大數(shù)據(jù)“殺熟”的根本原因，一方面，是由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的法律法規(guī)建設(shè)明顯滯后，而且，這些法律法規(guī)對于違法細(xì)節(jié)并沒有規(guī)定詳細(xì)且高額的處罰條例，從而為個別運(yùn)營服務(wù)平臺鉆法律空子提供了可乘之機(jī)；另一方面，地方“保護(hù)傘”與個別運(yùn)營服務(wù)者相互勾結(jié)，使得個別運(yùn)營服務(wù)平臺有恃無恐。大數(shù)據(jù)“殺熟”行為可能與公然盜竊、欺騙行為無異，亟待法律法規(guī)的有效規(guī)范。更為重要的是，只有提升全民法律意識，以法律的手段維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，才能最終避免被大數(shù)據(jù)“殺熟”。

完善互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)，提高全民法律意識，構(gòu)建法律框架內(nèi)的監(jiān)管屏障，避免大數(shù)據(jù)“殺熟”事件頻發(fā)

推動頂層設(shè)計(jì)構(gòu)建法律屏障，避免大數(shù)據(jù)“殺熟”事件的頻繁出現(xiàn)。由上述分析可知，消費(fèi)者在消費(fèi)過程中，透漏給運(yùn)營服務(wù)平臺的信息越多，運(yùn)營服務(wù)平臺對其就越了解，就可以有針對性地對其進(jìn)行標(biāo)簽化歸類，從而為實(shí)施大數(shù)據(jù)“殺熟”創(chuàng)造了條件，在這一過程中消費(fèi)者顯然是防不勝防的。相對于全面掌控資本、信息、數(shù)據(jù)、技術(shù)的運(yùn)營服務(wù)平臺而言，消費(fèi)者處于相對弱勢地位，大數(shù)據(jù)“殺熟”現(xiàn)象只能通過法律手段解決。當(dāng)前，被用戶投訴的大數(shù)據(jù)“殺熟”行為屢禁不止，實(shí)際上，國家相關(guān)部門已經(jīng)開始構(gòu)建法律屏障，不斷細(xì)化法律法規(guī)，相繼出臺了相關(guān)的運(yùn)營服務(wù)管理暫行規(guī)定，并取得了一定的成效。

國家出臺相關(guān)法律法規(guī)，依法逐步明確了需要規(guī)范的行為與審核的內(nèi)容，有效地厘清了大數(shù)據(jù)“殺熟”行為及其連帶責(zé)任，同時，最高人民法院也針對大數(shù)據(jù)“殺熟”等類似糾紛，以及技術(shù)性的大數(shù)據(jù)“殺熟”行為，進(jìn)行了具體的規(guī)定，規(guī)定運(yùn)營服務(wù)者不得依托大數(shù)據(jù)優(yōu)勢，針對不同消費(fèi)特征的同種產(chǎn)品或服務(wù)，在相同條件下，刻意設(shè)置差異化價格與差異化收費(fèi)服務(wù)，并且專門針對大數(shù)據(jù)“殺熟”行為，還進(jìn)一步規(guī)定了相應(yīng)的處罰額度，強(qiáng)制要求運(yùn)營服務(wù)者必須無條件提供必要的工作配合與數(shù)據(jù)協(xié)助。

亟需完善互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)，遏制大數(shù)據(jù)“殺熟”等違法行為。在國家現(xiàn)有法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，應(yīng)針對運(yùn)營服務(wù)平臺，在法律法規(guī)的框架內(nèi)進(jìn)行有效規(guī)范，敦促運(yùn)營服務(wù)平臺提供更加透明、公開、可查詢、可投訴的渠道，直擊運(yùn)營服務(wù)平臺的大數(shù)據(jù)“殺熟”漏洞。同時，應(yīng)提醒消費(fèi)者在消費(fèi)之前，通過查詢知曉產(chǎn)品或服務(wù)的實(shí)際價值，預(yù)先避免跳入消費(fèi)陷阱。另外，應(yīng)盡可能地縮短立法周期，以更短的立法周期，使大數(shù)據(jù)“殺熟”等違法行為及時受制于法。相信隨著互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)的不斷完善，大數(shù)據(jù)“殺熟”違法行為將受到應(yīng)有的懲罰。與此同時，還需強(qiáng)制要求運(yùn)營服務(wù)平臺采取更具誠意的先行賠付措施保護(hù)消費(fèi)者利益，從根本上遏制運(yùn)營服務(wù)平臺可能出現(xiàn)的大數(shù)據(jù)“殺熟”行為，為消費(fèi)者創(chuàng)造全方位的消費(fèi)者保障機(jī)制，這顯然是國際上通行的針對大數(shù)據(jù)“殺熟”行為的一種較為科學(xué)有效的解決方案。

提高全民法律意識，保障公民隱私權(quán)益，構(gòu)建法律框架內(nèi)的監(jiān)管屏障。從法律的視角來看，大數(shù)據(jù)“殺熟”是對消費(fèi)者權(quán)益的傷害和對用戶隱私的侵犯。事實(shí)上，不僅包括運(yùn)營服務(wù)平臺自身的大數(shù)據(jù)分析與預(yù)測，而且這些運(yùn)營服務(wù)平臺還會與搜索引擎、購物平臺、社會化網(wǎng)絡(luò)信息平臺等進(jìn)行廣泛的“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”與“精誠合作”，共同獲取并分享消費(fèi)者的關(guān)鍵隱私數(shù)據(jù)，由此可見，從源頭上，需要通過法律強(qiáng)制要求這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)停止漠視和侵犯消費(fèi)者隱私的行為，消費(fèi)者也應(yīng)該拿起法律武器，以法治為手段，維護(hù)自身的合法利益。在立法實(shí)踐中，可以采取舉證倒置的強(qiáng)監(jiān)管手段，即由在線多級實(shí)時監(jiān)管部門，針對消費(fèi)者的投訴或質(zhì)疑，直接監(jiān)督并追蹤運(yùn)營服務(wù)平臺數(shù)據(jù)，責(zé)令運(yùn)營服務(wù)平臺承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，監(jiān)管部門對運(yùn)營服務(wù)平臺的證據(jù)加以甄別、審核、裁決。同時，還應(yīng)提高全民的法律意識，保護(hù)公民的隱私權(quán)利，完善法律框架內(nèi)的公民基本權(quán)益。讓大數(shù)據(jù)“殺熟”行為成為眾矢之的，并加大針對大數(shù)據(jù)“殺熟”行為的懲戒力度、處罰額度，讓運(yùn)營服務(wù)平臺望而生畏，從而避免大數(shù)據(jù)“殺熟”事件頻發(fā)。

（作者為武漢大學(xué)法學(xué)院博士研究生）

【參考文獻(xiàn)】

①段佳慧、胡君倩：《法律視角下的企業(yè)數(shù)據(jù)逐利問題研究》，《法制博覽》，2019年第21期。

②王雪婷、孫曉雅：《大數(shù)據(jù)“殺熟”對顧客忠誠度的影響實(shí)證研究》，《電子商務(wù)》，2019年第7期。

③趙佳慧：《大數(shù)據(jù)背景下網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)的探究——以“殺熟”事件為視角》，《改革與開放》，2019年第12期。

責(zé)編/謝帥 美編/陳琳（見習(xí)）