談企業(yè)法律顧問之合同風(fēng)險管理

金桂華

中圖分類號：F272.35 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2018）7-228-01

摘要 企業(yè)法律顧問，是企業(yè)經(jīng)營管理工作中的“消防員”，日常工作中注重防微杜漸，將法律風(fēng)險化于無形，關(guān)鍵時刻挺身在法律風(fēng)險的最前沿，將企業(yè)經(jīng)濟損失降到最低點。

關(guān)鍵詞 企業(yè)法律顧問 合同風(fēng)險管理 法律風(fēng)險

企業(yè)法律顧問主要負責(zé)法律咨詢；對企業(yè)重大經(jīng)營決策提出法律意見；參與起草、審核企業(yè)重要的規(guī)章制度：重大項目合同談判、起草文本、合同審核：企業(yè)的訴訟和非訴訟等法律事務(wù)工作。這些法律事務(wù)工作有一個共同的主題就是法律風(fēng)險防范，即法律顧問風(fēng)險管理。法律顧問風(fēng)險管理涉及的范圍很廣泛，其中合同風(fēng)險管理是法律顧問風(fēng)險管理中最重要的風(fēng)險管理之一。

現(xiàn)以建設(shè)工程合同風(fēng)險管理為例，簡要闡述企業(yè)法律顧問如何進行合同風(fēng)險管理。合同風(fēng)險管理可以分為兩個階段的風(fēng)險管理：一是合同簽訂時可以事前預(yù)防的風(fēng)險管理：二是合同履行中可以進行事中控制和事后救濟的風(fēng)險管理。

一、合同簽訂風(fēng)險管理措施

1.設(shè)立專業(yè)機構(gòu)，建立管理制度。為減少合同法律風(fēng)險，就要從源頭上下手，排除隱患，防患于未然。企業(yè)法律顧問要幫助企業(yè)進行頂層設(shè)計，設(shè)立合同管理專門機構(gòu)，配備專職合同管理人員，專門負責(zé)合同簽訂工作，使企業(yè)做到“專業(yè)機構(gòu)的專業(yè)人員來做專業(yè)的事”。指導(dǎo)企業(yè)建立完善的合同管理制度，規(guī)范管理流程，明確管理責(zé)任，使企業(yè)合同簽訂工作制度化、規(guī)范化，有利于避免因管理不規(guī)范而給合同簽訂工作埋下法律隱患。

2.研讀法律規(guī)定，精準定位合同類別。國家現(xiàn)行建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)非常繁雜，企業(yè)法律顧問要仔細研讀各項法律法規(guī)，根據(jù)《合同法》及相關(guān)規(guī)定，針對具體的工程項目精準判斷，選擇應(yīng)適用的合同類別，避免因合同類型選擇錯誤而給企業(yè)帶來法律風(fēng)險。

3.依法確定合同選商方式。合同選商階段作為建設(shè)單位存在的主要風(fēng)險點是選商方式的確定，建議法律顧問要書面提示法律風(fēng)險，明示建設(shè)單位一定要根據(jù)《招標投標法》和《招標投標法實施條例》以及《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》要求，對于屬于國家規(guī)定依法必須招標的項目依法采用招標方式選商，否則將承擔(dān)違規(guī)選商，無法備案，合同無效等法律風(fēng)險。

4.使用標準合同文本，準確填寫合同條款?！督ㄔO(shè)工程合同示范文本》是就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項，對合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的系統(tǒng)性、全面性的規(guī)定，使用標準合同文本能最大程度維護合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。作為法律顧問要充分利用標準合同文本幫助企業(yè)規(guī)避簽約風(fēng)險。在使用標準合同文本時要重點關(guān)注專用合同條款部分內(nèi)容的填寫，因為專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細化、完善、補充、修改或另行約定的條款，對合同履行階段具有指導(dǎo)性的意義。法律顧問應(yīng)根據(jù)不同建設(shè)工程的特點以及簽約人的具體情況，指出相應(yīng)的法律風(fēng)險點，以便企業(yè)通過談判、協(xié)商等方式對相應(yīng)的專用合同條款進行補充完善，有效進行合同簽約法律風(fēng)險管控。

5.嚴格審查合同，進行全面風(fēng)險披露。企業(yè)法律顧問還有一項很重要的事務(wù)性工作是對合同進行合法性審查。一般情況法律顧問應(yīng)重點審查合同承包方的資質(zhì)授權(quán)等信息合法性及有效性，合同條款的完備性，糾紛處理的方式以及合同生效要件等內(nèi)容，要建議企業(yè)合理運用合同條款規(guī)避風(fēng)險，不能規(guī)避的風(fēng)險要進行風(fēng)險轉(zhuǎn)移，不能進行轉(zhuǎn)移的風(fēng)險盡可能做到降低風(fēng)險。

二、合同履行階段的風(fēng)險管理

1.設(shè)置合同交底程序，明確合同履行內(nèi)容。企業(yè)法律顧問要明確告知企業(yè)重大合同項目必須進行合同交底工作，并指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范合同交底程序，最好是幫助企業(yè)制定合同交底記錄模版，使合同交底工作程序化、規(guī)范化。以此解決合同簽訂部門與合同履行部門之間的溝通銜接，合同交底內(nèi)容中要明確合同執(zhí)行的關(guān)鍵點、合同履行中應(yīng)該注意的事項以及未按合同約定履行的應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等內(nèi)容，法律顧問要適時進行風(fēng)險預(yù)警，明確法律風(fēng)險點。

2.加強合同履行監(jiān)督，全面履行合同內(nèi)容。簽訂合同的直接目的是為了合同履行，企業(yè)法律顧問要幫助企業(yè)建立履行監(jiān)督機制，可以建議企業(yè)推行“合同屬地化管理”方式，提高全員“誰主管誰負責(zé)”的合同履行管理意識。幫助企業(yè)梳理工作量確認和復(fù)核程序，要求管理部門按照合同約定組織合同驗收，憑有效憑證進行結(jié)算，避免因合同實際履行與合同約定內(nèi)容不一致而給公司帶來法律風(fēng)險。

綜上，如果企業(yè)法律顧問在服務(wù)過程中能完成上述合同風(fēng)險管理，那么就做到了對風(fēng)險事前能預(yù)見，事中能控制，事后可補救，使企業(yè)合同風(fēng)險最小化，經(jīng)濟利益最大化，為企業(yè)帶來可觀的管理效益和經(jīng)濟效益，在此過程中企業(yè)法律顧問也完美的完成了顧問服務(wù)工作，最終實現(xiàn)企業(yè)與法律顧問工作的雙贏效果。