淺論股權(quán)善意取得的制度價值

馬郡

一、股權(quán)善意取得制度的確立過程

（一）善意取得制度的由來。

善意取得制度，指無權(quán)利人擅自處分財產(chǎn)，受讓人在善意的情況下，支付了合理的對價，在法律上確認(rèn)無權(quán)利人的處分行為有效，受讓人取得所有權(quán)的制度。善意取得制度發(fā)源于日耳曼，最早的雛形是“以手護(hù)手”原則1，即動產(chǎn)基于占有的推定原則1，在日耳曼的動產(chǎn)制度中，最具有特色的就是關(guān)于動產(chǎn)的追及權(quán)。善意取得是大多數(shù)國家普遍遵循的一項重要民事制度，最早僅適用于動產(chǎn)領(lǐng)域。法國民法典頒布于1804年，是資本主義國家最早的一部民法法典，其在最后一章“時效”中規(guī)定了善意取得制度，也被稱為即時取得。1900年生效實施的德國民法典對善意取得制度明確予以規(guī)定，并且對于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的善意取得分別予以規(guī)定。

（二）善意取得制度在我國的立法概況。

我國民法通則沒有對善意取得制度作出規(guī)定，但個別民事特別法和司法解釋中已經(jīng)存在善意取得規(guī)定的內(nèi)容。我國《物權(quán)法》頒布之前，在我國傳統(tǒng)民法理論中，大部分學(xué)者都認(rèn)為善意取得僅適用于動產(chǎn)，而不適用于不動產(chǎn)。因為，不動產(chǎn)有嚴(yán)格的登記管理措施并沒有適用這一制度的空間。2007年我國頒布《物權(quán)法》，其中第106條確立了善意取得制度，并且將該制度統(tǒng)一的適用于動產(chǎn)和不動產(chǎn)所有權(quán)以及他物權(quán)的取得。該條規(guī)定將兩者合在一起做出一個統(tǒng)一規(guī)定，使善意取得的構(gòu)成變得簡單明了2。

（三）我國股權(quán)善意取得制度的確立。

2008年德國對已實施100余年的德國有限責(zé)任公司法進(jìn)行修訂，其中一項根本性的改革措施，就是在立法上確認(rèn)了股權(quán)善意取得制度。2011年我國在《最高人民法院關(guān)于<適用中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》中以司法解釋的形式確立了有限公司股權(quán)的善意取得制度。

將原用于物權(quán)的善意取得制度的適用范圍進(jìn)一步延伸到股權(quán)，是經(jīng)濟(jì)發(fā)展期的內(nèi)在要求。美國大法官霍姆斯（Holmes）在19世紀(jì)末針對西方傳統(tǒng)法學(xué)研究方法的弊端預(yù)言：“法律研究的未來屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)家和統(tǒng)計學(xué)家，而不是屬于研究‘白紙黑字的律師們?！倍_創(chuàng)新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)和法律經(jīng)濟(jì)學(xué)兩個流派的鼻祖美國芝加哥大學(xué)教授科斯在1990年接受諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎時發(fā)表的演說中說到：“在市場上交易的東西并不是經(jīng)濟(jì)學(xué)家常常設(shè)想的物質(zhì)實體，而是一些行動權(quán)利和法律制度確立的個人擁有的權(quán)利”，股權(quán)正是符合科斯所描繪的這種在“市場上交易的東西”。3

二、股權(quán)善意取得制度的價值分析

（一）善意取得制度的法律價值衡量。

一直以來，我國采取民商合一的立法模式，我國沒有典型的民法典，在我國商法理論（典型代表《公司法》）中對善意取得制度的價值和理性也缺乏深刻的認(rèn)識，學(xué)界對我國股權(quán)善意取得制度一直存在持續(xù)的爭鳴。

1、整體利益與個體利益的沖突與選擇。

財產(chǎn)所有權(quán)的安全稱為靜態(tài)安全，財產(chǎn)交易的安全稱之為動態(tài)安全，兩者是法律所保護(hù)的財產(chǎn)秩序的重要內(nèi)容。在靜態(tài)安全利益和動態(tài)安全利益發(fā)生沖突之時，就涉及到法律的選擇問題。對此種利益沖突的問題，法律的選擇是：“如果兩種利益相互沖突，一種利益是涉及個人利益，另外關(guān)乎集體利益，法律無可置疑的會選擇犧牲個人權(quán)益，而維護(hù)整體權(quán)益”4。善意取得制度是在法律保護(hù)無法實現(xiàn)兩全其美的情況下做出的一種法律制度的選擇。善意取得制度在阻斷所有人對其物的追及力，維護(hù)善意受讓人的利益，保持財產(chǎn)動的安全與靜的安全之平衡等方面有其他制度不可替代的作用。5因而，從產(chǎn)生起就因其所特有的制度功能而受到各國民法的接受并不斷得到發(fā)展，成為目前世界各國通行的法律制度。正如王澤鑒教授所言：“動產(chǎn)所有權(quán)善意取得制度最可表現(xiàn)法律上的利益衡量與價值判斷，對法學(xué)思考甚有助益”。在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，對財產(chǎn)交易安全的保護(hù)尤為重要，法律需要從社會整體利益出發(fā)，對股權(quán)高效和便捷的流轉(zhuǎn)予以法律上的保障。

2、信賴?yán)姹Ｗo(hù)的價值體現(xiàn)。

合理信賴是構(gòu)建社會秩序的重要基石。只有始終堅持合理信賴，才可以營造良好的氛圍，樹立正確的行為守則6。我國民法上確立了誠實信用原則，信賴保護(hù)原則可視為誠實信用原則的一個體現(xiàn)方面。股權(quán)不是具體有形的物，股權(quán)依托一定的記載方式，股權(quán)交易的受讓人需要在交易之前通過某種記載股權(quán)的可靠信息確認(rèn)股權(quán)是否有效歸屬于當(dāng)前出讓人。我國公司法中體現(xiàn)股權(quán)記載內(nèi)容的規(guī)范性法律文件有公司章程、出資證明書、股東名冊，以及在股東名冊中規(guī)定了股權(quán)的“工商登記”。受讓人主要是對工商登記公示信息中顯示的股權(quán)權(quán)屬信息產(chǎn)生合理信賴，進(jìn)而進(jìn)行股權(quán)交易。如果受讓人對股權(quán)表征形成的合理信賴不能得到保護(hù)，那么受讓人必須對股權(quán)的權(quán)屬情況進(jìn)行大量的調(diào)查，因為只有確證真實的事實才能獲得法律的保護(hù)。為了保障交易市場的正常運(yùn)行，必然要保護(hù)交易人的合理信賴?yán)?。那么，對工商登記信息為主的股?quán)信息的信賴能否構(gòu)成合理呢？顯然，工商部門公示或者公司出具和保管的股權(quán)證明法律文件所記載的股東信息應(yīng)然為真實的股權(quán)狀況，而以異于真實情況為例外。

（二）股權(quán)善意取得制度的經(jīng)濟(jì)價值分析。

1、成本收益分析。

經(jīng)濟(jì)學(xué)中一個很重要的理論就是成本收益分析理論，指的是在考量一個項目時，首先是評估項目需要投入的成本以及預(yù)期的收益情況，再根據(jù)成本和收益判斷項目是否值得投資。

在股權(quán)問題上，真實權(quán)利人作為實際投資者，其股東身份是其向公司獲取利益以及行使股東權(quán)利的根本。作為真實股東，對自己的權(quán)利自然應(yīng)當(dāng)高度的重視，而且具有最快捷方便的方式證明股東身份，真實權(quán)利人只需投入很低的成本便可保障自身的股權(quán)安全利益。從股權(quán)受讓人角度分析，其受讓股份的目的為了獲取股權(quán)所帶來的利益及管理權(quán)利，但其如不是公司內(nèi)部人員，對股權(quán)權(quán)屬的真實情況通常并不清楚。受讓人為了能順利取得股權(quán)，在進(jìn)行股權(quán)交易前要確定出讓人是真實的股權(quán)所有人，甚至要確認(rèn)股權(quán)的沿革流轉(zhuǎn)過程沒有瑕疵。要實現(xiàn)這一確認(rèn)目的，股權(quán)受讓人需要明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓人是否合規(guī)的從其前手獲得股權(quán)7。同時還需要向上追溯其前手是否合規(guī)取得股權(quán)，這樣向上追溯股權(quán)的受讓合法性，則勢必給受讓人帶來極大的交易成本。適用股權(quán)善意取得制度對股權(quán)受讓人而言，則不必再為持續(xù)追蹤股權(quán)是否具有合法合規(guī)的來源而花費成本，其只需要花費查閱公示信息的成本即可。

2、運(yùn)用漢德公式的經(jīng)濟(jì)學(xué)原理尋找最好的法律。

在市場經(jīng)濟(jì)中，效率永遠(yuǎn)是一個核心的價值追求?！白鳛榉ń?jīng)濟(jì)學(xué)重要成果的漢德公式以社會效率作為價值取向，這種效率是將雙方當(dāng)事人視作一個整體的社會效率”。漢德公式的經(jīng)濟(jì)學(xué)原理可以表示為：“預(yù)期社會成本=預(yù)防成本+預(yù)期成本”，與上述成本收益分析一致。

現(xiàn)在把股權(quán)被無權(quán)處分對真實權(quán)利人造成的損失也考慮進(jìn)來。假設(shè)A為真實權(quán)利人，B為無權(quán)處分之善意受讓人。x為A對自身股權(quán)注意的投入，y為善意受讓人對謹(jǐn)慎調(diào)查股權(quán)的投入。將A與B之間發(fā)生股權(quán)無權(quán)處分的概率P表示為x、y的函數(shù)，L為發(fā)生無權(quán)處分造成的股權(quán)經(jīng)濟(jì)損失，即P（x，y）?？偝杀緸镈，D表示為x、y的函數(shù)，即D（x，y）。邊際漢德公式為：D（x，y）=P（x，y）*L+A（x）+B（y）。目標(biāo)是使總成本D最小化。對社會總成本進(jìn)行分析：（1）如果不適用股權(quán)善意取得，B的數(shù)值為在整個經(jīng)濟(jì)社會中股權(quán)轉(zhuǎn)讓活動的數(shù)量*平均單個調(diào)查成本，這個數(shù)值與有限公司所占的社會經(jīng)濟(jì)體量相聯(lián)系，因此B是一個非常大的數(shù)值。A的數(shù)值不大。概率P由于B的投入很大的調(diào)查成本而減低。（2）如果適用股權(quán)善意取得，B的數(shù)值大大降低。A的數(shù)值稍有增加。概率P由于B的投入大大減少而有一定增加，由于A的投入增加而有一定減少，總體上應(yīng)該有一定的增加。這里一并考察L本身，在股權(quán)流轉(zhuǎn)中，股權(quán)并沒有消失，L的經(jīng)濟(jì)損失由無權(quán)處分人按照合同之債承擔(dān)違約賠償責(zé)任，故L可以考慮為一個事務(wù)處理成本。那么通過對比即可得知，在適用股權(quán)善意取得的時候社會總成本D一定是相對于不適用之時而大大降低的。通過以上經(jīng)濟(jì)性的分析，適用善意取得制度與不適用相比，可以大大的降低股權(quán)交易流轉(zhuǎn)的成本以及相關(guān)社會總成本。

全球化時代下國家間競爭的一個本質(zhì)方面就是制度的競爭，看誰的制度安排更有利于經(jīng)濟(jì)增長和發(fā)展。股權(quán)善意取得所體現(xiàn)的制度價值具有社會經(jīng)濟(jì)性，有利于促進(jìn)股權(quán)的交易和流轉(zhuǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]參見李秀清.《日耳曼法研究》[M].商務(wù)印書館，2005年版。

[2]參見王利明.《不動產(chǎn)善意取得的構(gòu)成要件研究》[J].《政治與法律》2008年第10期，第2-10頁。

[3]參見：熊春泉、聶佳龍.《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)》[M].中國政法大學(xué)出版社，2017年版，第73頁。

[4]尹田.《物權(quán)法理論評析與思考》[M].中國人民大學(xué)出版社2008年版，第317頁。

[5]季建平.《論不動產(chǎn)善意取得制度》[D].復(fù)旦大學(xué)，2010.

[6]參見：葉金強(qiáng).《公信力的法律構(gòu)造》[M].北京大學(xué)出版社， 2004年版，第43 頁。

[7]參見趙世展. 有限責(zé)任公司股權(quán)善意取得制度研究[D].華東政法大學(xué)，2016。

[8]漢德公式是美國聯(lián)邦上訴法院法官勒尼德·漢德在1947年美利堅合眾國政府訴卡羅爾拖輪公司一案中提出了著名的漢德公式。

參見：熊春泉、聶佳龍.《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)》[M].中國政法大學(xué)出版社，2017年版，第142-148頁。