保守派“主導(dǎo)”美國(guó)最高法院

張瑤

10月20日，在布雷特·卡瓦諾（Brett Kavanaugh）已經(jīng)成功擔(dān)任美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官十多天后，當(dāng)?shù)厝杂胁簧偃藢?duì)其發(fā)起“反抗行動(dòng)”。

卡瓦諾于10月8日宣誓就職，是美國(guó)聯(lián)邦最高法院第114位大法官。現(xiàn)年53歲的卡瓦諾當(dāng)選為美國(guó)大法官的過程，足夠曲折與戲劇化——他先后遭遇包括心理學(xué)教授福特（Christine Blasey Ford）在內(nèi)的三名女性指控性行為不端，并在參議院遭遇民主黨阻擊，最終成為在參議院得票最低的大法官之一。

卡瓦諾成為美國(guó)新任大法官，這是自1991年克拉倫斯·托馬斯（Clarence Thomas）成為最高法院大法官以來最具爭(zhēng)議的一次，數(shù)百人甚至因?yàn)榭棺h他當(dāng)選而被捕?？ㄍ咧Z擔(dān)任大法官成為分裂美國(guó)民意極具爭(zhēng)議性的事件。

作為美國(guó)立法、司法、行政三權(quán)分立政治體系中的一大支柱，聯(lián)邦最高法院在所有政府分支中權(quán)威最高，最為獨(dú)立;而大法官是終身職位，為涉及美國(guó)民權(quán)、行政權(quán)及諸多國(guó)際事務(wù)的沖突蓋棺定論，影響力將持續(xù)經(jīng)年。

身為堅(jiān)定的保守主義法官，卡瓦諾將如何改變聯(lián)邦最高法院？聯(lián)邦最高法院又將如何決定美國(guó)諸多社會(huì)議題甚至意識(shí)形態(tài)的走向？

10月6日，在美國(guó)首都華盛頓聯(lián)邦最高法院的“正義女神”雕像前，抗議者反對(duì)布雷特·卡瓦諾出任聯(lián)邦最高法院大法官。圖/視覺中國(guó)

打破最高法院內(nèi)部平衡

當(dāng)選之前，卡瓦諾經(jīng)歷了一場(chǎng)“性侵丑聞”聽證會(huì)。聽證會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，堪比美劇《紙牌屋》的情節(jié)——大法官候選人卡瓦諾和心理學(xué)教授福特先后坐上參議院同一把椅子，對(duì)一起36年前的性侵未遂事件是否存在而公開作證。

這一充滿情緒化表達(dá)和人身攻擊的質(zhì)證過程被全程直播，福特指控自己在15歲時(shí)被17歲的卡瓦諾性侵未遂，后者則全盤否認(rèn)，兩人都拒絕承認(rèn)存在記憶偏差或者混淆的可能性。

如同絕大多數(shù)性侵案件一樣，這一案件由于沒有直接證據(jù)而陷入 “他說……她說……”言辭死循環(huán)，“選擇相信誰”則在參議院內(nèi)和社交媒體上引發(fā)一場(chǎng)輿論的撕裂。保守派認(rèn)為福特的指控是民主黨的一場(chǎng)政治陰謀，自由派則將投票結(jié)果視同于女性勇敢講出被性侵的事實(shí)卻未被采信。

參議院最終以50票贊成比48票反對(duì)，通過了卡瓦諾的提名案。美國(guó)聯(lián)邦最高法院由九名大法官組成，法官不通過民主選舉產(chǎn)生，由總統(tǒng)提名并經(jīng)過參議院聽證確認(rèn)后，便終身任職，以保障法院的司法獨(dú)立性。

卡瓦諾因性侵疑云引發(fā)的爭(zhēng)議與1991年托馬斯當(dāng)選大法官遭受的境遇極為相似——1991年，美國(guó)總統(tǒng)老布什提名托馬斯擔(dān)任大法官，臨近聽證會(huì)時(shí)，托馬斯突然被一位黑人女教授指控當(dāng)年被其性騷擾。國(guó)會(huì)和輿論界嘩然，參議院最終以52票對(duì)48票批準(zhǔn)了對(duì)托馬斯的提名，這在最高法院大法官任命史上是最接近的票數(shù)?？ㄍ咧Z成為托馬斯之后，最具爭(zhēng)議的大法官。

“涉險(xiǎn)過關(guān)”的卡瓦諾，之所以引起爭(zhēng)議，除了涉嫌性侵之外，還因?yàn)槠浔Ｊ刂髁x傾向太過明顯。卡瓦諾的當(dāng)選，將打破美國(guó)最高法院4∶4∶1（搖擺票）的內(nèi)部平衡，最終可能導(dǎo)致一系列敏感社會(huì)議題的判決結(jié)果改變。

其實(shí)，現(xiàn)年82歲的大法官安東尼·肯尼迪（Anthony Kennedy）于6月辭職時(shí)，美國(guó)最高法院內(nèi)部平衡就已注定會(huì)被打破。此前，4位民主黨總統(tǒng)任命的大法官是自由派，4位共和黨總統(tǒng)任命的大法官是保守派，肯尼迪則是著名的溫和保守派，在那些非左即右的長(zhǎng)期沖突中，他立場(chǎng)搖擺，往往投下打破4∶4僵局的關(guān)鍵一票。例如，2015年他將關(guān)鍵一票投給自由派，支持美國(guó)同性戀的婚姻權(quán)利。

填補(bǔ)肯尼迪空缺的卡瓦諾則被公認(rèn)是鮮明的保守派，在擔(dān)任聯(lián)邦巡回上訴法院法官期間，卡瓦諾撰寫的300余份法律意見加深了這一印象。

由于終身任職且擁有塑造社會(huì)重大議題走向的權(quán)力，參議院確認(rèn)聽證程序時(shí)常成為兩黨阻擊對(duì)方陣營(yíng)法官的混戰(zhàn)，由于參議院目前由共和黨控制，卡瓦諾在巨大爭(zhēng)議下以兩票微弱優(yōu)勢(shì)獲得通過。

卡瓦諾是美國(guó)總統(tǒng)特朗普提名的第二位大法官。在入主白宮后不久的2017年，特朗普就提名了保守派大法官尼爾·戈薩奇（Neil Gorsuch）接替2016年2月去世的大法官斯卡利亞（Antonin Gregory Scalia）。加上此次提名的卡瓦諾，特朗普就職還不滿兩年，即提名了兩名大法官，這追平了兩位前任在各自的八年任期內(nèi)所獲的大法官提名機(jī)會(huì)。

卡瓦諾當(dāng)選大法官后，特朗普很快發(fā)特文表示“祝賀”，并稱“（卡瓦諾當(dāng)選大法官）非常令人激動(dòng)”。

與特朗普的喜悅之情形成鮮明對(duì)比的是，民主黨方面的不滿與憤怒。民主黨領(lǐng)袖舒默（Charles E. Schumer）曾宣稱要“不惜一切代價(jià)反對(duì)他（卡瓦諾）的提名”，在卡瓦諾當(dāng)選大法官后，舒默強(qiáng)調(diào)“悲哀”。

共和黨與民主黨針對(duì)卡瓦諾的大法官之爭(zhēng)，凸顯兩黨的對(duì)立與裂痕。在高度政治化的美國(guó)，美國(guó)聯(lián)邦最高法院雖然以獨(dú)立與權(quán)威性著稱，但仍帶有濃重的政治色彩，兩黨的大法官之爭(zhēng)，實(shí)際上是政治之爭(zhēng)。

具有濃重政治色彩的最高法院

與中國(guó)擁有世界上法官數(shù)量和案件數(shù)量最多的最高法院不同的是，美國(guó)聯(lián)邦最高法院在經(jīng)典判決“馬伯里訴麥迪遜”一案中為自己樹立了司法審查權(quán)，與立法權(quán)、行政權(quán)實(shí)現(xiàn)真正分立和彼此制衡，九位大法官的功能則主要在于解釋憲法、審查法律和對(duì)公民義務(wù)進(jìn)行界定。

美國(guó)偏保守和偏自由傾向的大法官，代表兩種法理學(xué)派，即司法能動(dòng)主義和司法保守主義。自由派傾向于從整體上創(chuàng)造權(quán)利;保守派則敦促法院保持克制，尊重行政分支和憲法的原意，不以憲法解釋為名進(jìn)行立法性的權(quán)利創(chuàng)設(shè)。

簡(jiǎn)單來說，共和黨總統(tǒng)任命的大法官大多要求恪守憲法原教旨，限制聯(lián)邦政府權(quán)力，當(dāng)好憲法看門狗，維護(hù)三權(quán)平衡;民主黨總統(tǒng)任命的大法官則傾向于創(chuàng)造性解釋憲法，支持以判決為武器，推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步。

現(xiàn)實(shí)中，兩種司法流派經(jīng)常會(huì)產(chǎn)生沖突。以一個(gè)新近的歷史性判決為例——2015年，美國(guó)聯(lián)邦最高法院以5：4投票判決同性婚姻合憲。大法官肯尼迪撰寫的多數(shù)意見指出，憲法保護(hù)所有人享有“我們所理解的自由權(quán)利，可以來自對(duì)時(shí)代迫切需要的理解中”——這正是司法能動(dòng)主義腔調(diào)，即法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)時(shí)代需要，為同性戀者創(chuàng)造權(quán)利。共和黨總統(tǒng)提名的其他四位大法官投出反對(duì)票，認(rèn)為美國(guó)憲法明確規(guī)定婚姻法屬于州權(quán)范圍，聯(lián)邦最高法院無權(quán)干涉。

類似的沖突產(chǎn)生在女性墮胎權(quán)、槍支管制、政府醫(yī)療保健計(jì)劃、種族歧視問題中，這些成為左右兩派分立的矛盾焦點(diǎn)。這類極度敏感的議題都需要在憲法中尋找答案，也一直是美國(guó)民主黨和共和黨相爭(zhēng)的核心議題。從這一角度，翻譯美國(guó)多部最高法院著作的中國(guó)最高法法官何帆撰文認(rèn)為，美國(guó)聯(lián)邦最高法院之所以有濃重政治色彩，與其功能息息相關(guān)。

除了對(duì)重大糾紛作出裁決外，美國(guó)聯(lián)邦最高法院也曾直接卷入總統(tǒng)大選之中。2000年小布什和戈?duì)枺ˋlGore）競(jìng)選總統(tǒng)期間，在佛羅里達(dá)州雙方得票數(shù)異常接近，并且計(jì)票出現(xiàn)爭(zhēng)議，當(dāng)?shù)刈罡叻ㄔ号袥Q重新計(jì)票。該案被上訴后，聯(lián)邦最高法院推翻判決，導(dǎo)致原本可能通過重新計(jì)票獲勝的民主黨候選人戈?duì)栕罱K失落白宮。

過多卷入政治斗爭(zhēng)，美國(guó)聯(lián)邦最高法院也因此屢遭質(zhì)疑。

卡瓦諾就任之后，九名大法官中四名由民主黨總統(tǒng)克林頓和奧巴馬任命，剩余五名由共和黨總統(tǒng)選出，保守主義傾向明顯，特朗普的政治影響也因此被認(rèn)為將通過兩位大法官突破任期限制。此外，目前兩位自由派大法官都年過80歲隨時(shí)可能辭職或病故，如果特朗普兩年后連任總統(tǒng)，最高法院可能形成6∶3甚至7∶2的格局，使保守派更占優(yōu)勢(shì)。

這意味著，那些與在任總統(tǒng)政見不同的大法官們?cè)谶x擇退休或者辭職時(shí)需要慎重考慮，避免自己的空缺被意見相反者填補(bǔ)。85歲的大法官金斯伯格（Ruth Bader Ginsburg）具有明顯的左傾自由主義傾向，她曾公開表示，為了確保最高法院的兩派大法官人數(shù)平衡，自己會(huì)爭(zhēng)取堅(jiān)持，不在特朗普離開白宮之前退休。

不過，從歷史來看，以九位大法官為核心運(yùn)轉(zhuǎn)的這一體系，實(shí)際上十分復(fù)雜，并非簡(jiǎn)單的非左即右，歷史上“背叛”提名自己的總統(tǒng)的大法官也不少。

在特朗普連續(xù)提名兩位保守派大法官之后，美國(guó)聯(lián)邦最高法院的最終走向引人關(guān)注。

大法官帶領(lǐng)美國(guó)向右？

從歷史來看，目前并非美國(guó)聯(lián)邦最高法院的“左右路徑之爭(zhēng)”的極端時(shí)期。1991年后，美國(guó)聯(lián)邦最高法院曾長(zhǎng)期保持著7名-8名法官由共和黨總統(tǒng)任命，1名-2名由民主黨總統(tǒng)任命的狀態(tài)，但最高法院不但沒有呈現(xiàn)保守主義傾向，甚至有3位保守派大法官在布什訴戈?duì)栆话负螅徽J(rèn)為思維走向左傾。

如何判斷大法官們的傾向并對(duì)其作出預(yù)測(cè)？一個(gè)名為馬丁-奎因分?jǐn)?shù)的模型可以被用以進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，大法官們每一次對(duì)爭(zhēng)議案件的投票都被認(rèn)為代表自由主義與保守主義的傾向。這一模型的統(tǒng)計(jì)顯示，隨著時(shí)間的推移，每一位法官都會(huì)有一條變動(dòng)的線，這條線將為未來的判決提供一定程度的可預(yù)測(cè)性。

《經(jīng)濟(jì)學(xué)人》（《The Economist》）基于馬丁-奎因分?jǐn)?shù)模型作出的曲線圖顯示，目前美國(guó)聯(lián)邦最高法院左右分化傾向愈發(fā)明顯——大法官索托馬約爾（Sonia Sotomayor）和金斯伯格的趨勢(shì)線表明繼續(xù)向左移動(dòng)，新任法官戈薩奇2017年的投票模式顯示出適度的保守。被民主黨在參議院確認(rèn)之戰(zhàn)中極盡攻擊之后，很少有人寄希望于卡瓦諾在未來的判決中能轉(zhuǎn)向溫和保守派。

目前，有分析將重塑左右平衡的希望寄托于相對(duì)溫和的保守派首席大法官羅伯茨（John G. Roberts Jr），希望他能夠呈現(xiàn)左傾投票。他曾兩次與自由主義傾向法官一起支持奧巴馬的“平價(jià)醫(yī)療法案”。

作為判例法國(guó)家，不論對(duì)政治、平權(quán)還是產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，聯(lián)邦最高法院的意識(shí)形態(tài)轉(zhuǎn)變趨勢(shì)都顯得格外重要。卡瓦諾就職之后，一個(gè)可能的保守主義傾向法院，可能給美國(guó)社會(huì)和政治領(lǐng)域帶來哪些變化？

首先受益的對(duì)象可能就是特朗普本人。目前，特朗普正在因?yàn)楦?jìng)選期間的“通俄門”受到調(diào)查，美國(guó)聯(lián)邦最高法院未來一兩年間可能需要決定總統(tǒng)是否應(yīng)在調(diào)查中作證、被起訴，以及總統(tǒng)能否特赦自己等。也就是說，大法官們對(duì)總統(tǒng)權(quán)力的看法可能決定特朗普的政治命運(yùn)。

在卡瓦諾1998年的一次公開發(fā)言中，他曾批評(píng)美國(guó)訴尼克松一案的判決結(jié)果稱，法院不應(yīng)當(dāng)限制總統(tǒng)行政特權(quán)、強(qiáng)制要求尼克松交出水門事件的白宮錄音帶。這一判決作出僅半個(gè)月后，尼克松就被迫辭職，案件本身也成為對(duì)總統(tǒng)權(quán)力進(jìn)行限制的關(guān)鍵判例。在2009年的一篇法律評(píng)論文章中，卡瓦諾更提議國(guó)會(huì)通過一項(xiàng)法律，保護(hù)總統(tǒng)在他們?nèi)温毱陂g免受刑事調(diào)查和民事訴訟。

美國(guó)聯(lián)邦最高法院已受理的案件中，卡瓦諾將發(fā)揮重要作用的是關(guān)于女性墮胎權(quán)的保護(hù)之爭(zhēng)。與中國(guó)法律傳統(tǒng)對(duì)胎兒生命權(quán)的保護(hù)態(tài)度消極不同的是，美國(guó)法律體系下婦女身體自決權(quán)和胎兒生命權(quán)的沖突，不僅是兩黨爭(zhēng)議的核心話題，更多次引發(fā)大辯論。對(duì)于白人福音派人士來說，保守的司法判決至關(guān)重要——1973年的羅訴韋德一案中，女性墮胎的憲法權(quán)利被認(rèn)可，這讓這一流派無法容忍，一直試圖推翻該結(jié)果。

如《九人：美國(guó)最高法院風(fēng)云》作者杰弗里·圖賓（Jeffrey Toobin）所言，“送到最高法院的案件中，墮胎是一類，非墮胎是一類。”隨著美國(guó)保守主義的興起，挑戰(zhàn)這一案件的憲法解釋基礎(chǔ)的嘗試層出不窮，卡瓦諾的加入被認(rèn)為有可能使得這一重要判例陷入被推翻的危險(xiǎn)中。

另一起保守主義可能發(fā)揮大作用的案件則與亞裔的種族歧視相關(guān)，這被認(rèn)為可能成為美國(guó)平權(quán)運(yùn)動(dòng)漫長(zhǎng)辯論中的里程碑。

目前，哈佛大學(xué)招生涉嫌歧視亞裔學(xué)生一案正在聯(lián)邦地區(qū)法院審理，未來可能會(huì)被上訴至最高法院。其中 ，哈佛大學(xué)被指控使用種族配額、刻板種族偏見和更高錄取標(biāo)準(zhǔn)，降低亞裔學(xué)生的錄取人數(shù)。一份相關(guān)研究還顯示，同等條件下，亞裔申請(qǐng)學(xué)生被哈佛錄取的幾率只有25%，低于白人的35%、拉美裔的75%和非裔的95%。

此外，10月17日卡瓦諾上任后最高法院受理的第一起案件，將可能對(duì)社交媒體平臺(tái)產(chǎn)生廣泛影響，導(dǎo)致大量科技公司遭遇言論自由訴訟，影響Facebook、Twitter和谷歌等公司控制其平臺(tái)上內(nèi)容的能力。美國(guó)國(guó)會(huì)正呼吁加強(qiáng)監(jiān)管，而左右兩派則圍繞審查和騷擾等相關(guān)問題已展開激烈爭(zhēng)論。

爭(zhēng)議將長(zhǎng)久存在。10月10日，卡瓦諾第一次出席美國(guó)聯(lián)邦最高法院開庭之時(shí)，反對(duì)他的抗議者們久久未散去?！斑@代表了一個(gè)被分割成更廣泛現(xiàn)實(shí)的社會(huì)，它們?nèi)绱隋漠?、如此互不相容，好像是同一個(gè)國(guó)境內(nèi)共存的兩個(gè)國(guó)家?！薄都~約時(shí)報(bào)》稱。