民法典制度背景下商法的發(fā)展

班兆香君 楊華

摘要：在我國(guó)《民法典》編纂工作已經(jīng)開始進(jìn)行，形式商法短期內(nèi)無(wú)望制定的情況下，如何在我國(guó)《民法典》立法中合理體現(xiàn)商法精神并確立基本的總綱性商法規(guī)范，乃是我國(guó)商法學(xué)界待解決的問題。如何確定商法調(diào)整對(duì)象，從而確定商事法律關(guān)系的判斷標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)疑為我國(guó)《民法典》框架下商法規(guī)范立法的核心問題。與此相適應(yīng)，《民法典》還應(yīng)引入“經(jīng)營(yíng)行為”概念，將其界定為：經(jīng)營(yíng)行為是指以營(yíng)利為主要目的而實(shí)施的行為；企業(yè)所實(shí)施的行為視為經(jīng)營(yíng)行為，但明顯不以營(yíng)利為目的的除外。

關(guān)鍵詞：民商法；商法；民法典

一、商法的發(fā)展

（一）我國(guó)商法的發(fā)展歷程

中國(guó)自古以來(lái)缺乏商人自治和商法傳統(tǒng)，這是導(dǎo)致商法在中國(guó)不發(fā)達(dá)的原因。儒家提倡以仁義治國(guó)，對(duì)商人自然嗤之以鼻。商人社會(huì)并不等于商人階層或商人集團(tuán)，而是一種商人精神，即充滿自由、效率與競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)。這是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求。

（二）我國(guó)商法的發(fā)展現(xiàn)狀

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)在我國(guó)的確立，我國(guó)商事立法得到了長(zhǎng)足的發(fā)展。我國(guó)相繼頒布了一批商事單行法，1992年頒布的《海商法》，1994年頒布的《公司法》，1995年又相繼頒布了《票據(jù)法》和《保險(xiǎn)法》，1997年頒布《合伙企業(yè)法》，1998年頒布了《證券法》，1999年頒布《合同法》。此外，我國(guó)《破產(chǎn)法》也在緊鑼密鼓的修之中，可見，商法體系在我國(guó)正逐漸形成。為我國(guó)的法制建設(shè)做出了巨大貢獻(xiàn)。

（三）我國(guó)商法的發(fā)展趨勢(shì)

新的世紀(jì)可以說(shuō)是商法擴(kuò)張和大顯身手的世紀(jì)，綜觀世界，人類已步入知識(shí)經(jīng)濟(jì)和信息時(shí)代。區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化和世界經(jīng)濟(jì)全球化的潮流勢(shì)不可擋，細(xì)察中國(guó)，堅(jiān)定不移地邁向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的步伐正在加快，特別是加入WTO、西部大開發(fā)、促進(jìn)沿海內(nèi)地的優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，市場(chǎng)的進(jìn)一步擴(kuò)大和開放，融入世界一體化經(jīng)濟(jì)圈的前景已經(jīng)展開，新世紀(jì)、新時(shí)期的中國(guó)，國(guó)內(nèi)和對(duì)外市場(chǎng)拓展的廣度和深度，都已經(jīng)超過(guò)了歷史上以往任何時(shí)期，無(wú)限商機(jī)，將會(huì)為商法的發(fā)展注入新的生機(jī)與活力，正在步入世界貿(mào)易大國(guó)的中國(guó)，鞏固和加強(qiáng)作為獨(dú)立的商法地位，其意義是不可言喻的。

二、我國(guó)商法的地位

在世界范圍的民商立法中，民法的商事化、商法的民事化己成為一種普遍現(xiàn)象。隨著大量商事單行法規(guī)的頒布，民法完全包含商法的現(xiàn)象己經(jīng)不復(fù)存在，因此民商法在事實(shí)上很難完全合一。尤其是20世紀(jì)下半葉以后，世界性貿(mào)易的興起，使得貿(mào)易規(guī)模不斷擴(kuò)大，貿(mào)易手段更為多樣，貿(mào)易管理更為復(fù)雜。這些變化促使商法的分工越來(lái)越細(xì)，也推動(dòng)著商法國(guó)際統(tǒng)一的進(jìn)程?，F(xiàn)代商法在體系上己打破了傳統(tǒng)商法的格局，不再局限于商身份和商行為兩個(gè)方面，而是形成了商事身份法、商事組織法、商事管理法、商事行為法、商事秩序法這樣一個(gè)商法體系。因而，商法的蓬勃興起將是現(xiàn)代商業(yè)文明的必然結(jié)果。在上述背景下，商法自身的理念必將得到進(jìn)一步的充實(shí)。近代以來(lái)，為了消除和遏制自由競(jìng)爭(zhēng)所帶來(lái)的無(wú)政府狀態(tài)，歐洲各國(guó)不僅加強(qiáng)了對(duì)經(jīng)濟(jì)的直接干預(yù)，而且對(duì)在司法領(lǐng)域的商法進(jìn)行公法干預(yù)，出現(xiàn)了具有歷史意義的“商法公法化”變革，商法的理念也由權(quán)利至上向權(quán)利互惠轉(zhuǎn)變。而我國(guó)商法自一開始就和其他國(guó)家的商法發(fā)展趨勢(shì)一樣，滲透著公法的因素。因此，我國(guó)商法必須適應(yīng)這種變化，以促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。

三、我國(guó)商法的影響

（一）中國(guó)法制建設(shè)的影響

從目前中國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r來(lái)看，筆者認(rèn)為，上個(gè)世紀(jì)90年代所實(shí)行的商法本土化是比較成功的。主要原因是當(dāng)時(shí)的立法機(jī)關(guān)在進(jìn)行商法本土化的過(guò)程中特別注意中國(guó)社會(huì)本身的特殊性，即它的政治、經(jīng)濟(jì)條件以及現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)和生活活動(dòng)的特征；這些特征主要表現(xiàn)為：1.中國(guó)不可避免地要受它所處區(qū)域的政治和法律的影響，尤其是隨著改革開放的進(jìn)一步深入，特別是與香港、澳門、臺(tái)灣及東南亞地區(qū)的商業(yè)和經(jīng)濟(jì)交往不斷增加，這些區(qū)域的商業(yè)法律愈來(lái)愈多地滲透和影響著中國(guó)大陸相關(guān)方面的法律領(lǐng)域。2.由于靠近香港地區(qū)，在商業(yè)交往中，一般來(lái)說(shuō)，中國(guó)大陸的商法受香港地區(qū)商法的影響極大，比如在銀行、票據(jù)和外貿(mào)等方面；3.中國(guó)地處亞太地區(qū)，與日本、新加坡、韓國(guó)和泰國(guó)等經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)也日益擴(kuò)大。鑒于上述中國(guó)所具有的特點(diǎn)；中國(guó)的立法機(jī)關(guān)在商法本土化的過(guò)程中予以高度的重視，并參照這些地區(qū)和國(guó)家的商業(yè)法律，借鑒它們的商事立法經(jīng)驗(yàn)，從中國(guó)實(shí)際出發(fā)，建立起一個(gè)較完善的商業(yè)法律架構(gòu)。

（二）對(duì)民法典編纂的影響

進(jìn)入新世紀(jì)的中國(guó)，盡快編纂出臺(tái)民法典，乃是依法治國(guó)之需，順應(yīng)時(shí)勢(shì)之民商分合之爭(zhēng)，只是法律編纂技術(shù)問題，不應(yīng)影響民法典的編纂。這是因?yàn)槊穹ǖ涞木幾肱c中國(guó)商法的獨(dú)立部門法地位之間并不矛盾。民法與商法同屬于私法，他們之間客觀存在著一般私法上的共性。在私法自治、平等自由的價(jià)值觀上不無(wú)相通之處。但這并不影響各自在法律體系中的獨(dú)立部門法地位。中國(guó)不少學(xué)者認(rèn)為，我社會(huì)主義法律體系是由眾多的法律部門構(gòu)成的，商事法是其中重要的法律部門之一；商法是與民法并列的，并互為補(bǔ)充的部門法。無(wú)論是從歷史還是從現(xiàn)實(shí)的視角，還是從理論和實(shí)踐的層面，我們都不難看出這兩大私法部門之間客觀存在的差別。

（三）對(duì)市場(chǎng)交易實(shí)踐的影響

發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，以求市場(chǎng)主體必須作為獨(dú)立的、能動(dòng)的、自由的主體進(jìn)入市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)，且市場(chǎng)范圍的大小，市場(chǎng)的成熟程度往往取決于市場(chǎng)主體度。培育商法理念，增強(qiáng)人們自由、平等和公平競(jìng)爭(zhēng)的觀念，把人們從等級(jí)、地位、身份、特權(quán)等封建桎梏中解放出來(lái)，使獨(dú)立自主、地位平等、個(gè)性得到全面發(fā)展的人進(jìn)入市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)。讓市場(chǎng)主體完全自由表達(dá)自己的意愿，實(shí)施自主的經(jīng)濟(jì)行為，達(dá)到鼓勵(lì)商品交易.促進(jìn)貿(mào)易發(fā)展，優(yōu)化資源配置的目的，并且能有效地防止政府公共權(quán)力的對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不當(dāng)干預(yù)，從而有力地推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

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