新三板公司回購(gòu)股份卡在哪？

泰奇

本來，掛牌公司回購(gòu)股份只需向股轉(zhuǎn)公司申請(qǐng)備案，所謂備案，就是存檔備查，是相對(duì)于“審批”的一個(gè)概念，行為人有義務(wù)讓行政機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)構(gòu)知道某項(xiàng)民事行為，但不需批準(zhǔn)同意。但掛牌公司回購(gòu)的實(shí)際操作流程，只有得到股轉(zhuǎn)公司對(duì)回購(gòu)注銷的備案確認(rèn)函，才能到中登公司開設(shè)回購(gòu)專戶，備案確認(rèn)函事實(shí)上成為前置審批文件，沒有它回購(gòu)注銷的民事行為根本難以實(shí)施

在低迷市道中，掛牌公司從二級(jí)市場(chǎng)回購(gòu)股份，是提升股權(quán)價(jià)值、維護(hù)股價(jià)穩(wěn)定的一個(gè)重要手段，然而目前新三板掛牌公司回購(gòu)制度卻相對(duì)空白，應(yīng)該盡快完善相關(guān)制度，為掛牌公司回購(gòu)提供可靠遵循。

去年底股轉(zhuǎn)公司發(fā)布《關(guān)于掛牌公司股份回購(gòu)業(yè)務(wù)通知》，規(guī)定有兩種情況公司可辦理股票回購(gòu)注銷業(yè)務(wù)：一是發(fā)行股票購(gòu)買資產(chǎn)后，標(biāo)的資產(chǎn)未完成業(yè)績(jī)承諾，掛牌公司根據(jù)股份認(rèn)購(gòu)協(xié)議回購(gòu)交易對(duì)手方所持股份進(jìn)行注銷；二是向激勵(lì)對(duì)象發(fā)行股票后，因發(fā)生激勵(lì)對(duì)象離職、考核未達(dá)標(biāo)等特定情形，掛牌公司回購(gòu)激勵(lì)對(duì)象所持股份進(jìn)行注銷。其中也規(guī)定，掛牌公司采用要約回購(gòu)、二級(jí)市場(chǎng)回購(gòu)方式回購(gòu)股份或者回購(gòu)股份用于股權(quán)激勵(lì)的，另行規(guī)定；而這些類型的回購(gòu)卻正是市場(chǎng)關(guān)注焦點(diǎn)。

之所以還沒有敞開掛牌企業(yè)二級(jí)市場(chǎng)回購(gòu)渠道，或是因?yàn)樾氯宕饲岸嗍且粚?duì)一、點(diǎn)對(duì)點(diǎn)等協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，市面價(jià)格缺乏公允性，由此很可能出現(xiàn)利益輸送可能。不過，目前新三板已經(jīng)有不連續(xù)競(jìng)價(jià)交易方式，未來甚至可能推出連續(xù)競(jìng)價(jià)交易，那么市場(chǎng)價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能更趨完善，以此為基礎(chǔ)，掛牌公司從二級(jí)市場(chǎng)回購(gòu)就更為公平公正、利益輸送的可能性就大為降低。

新三板應(yīng)借鑒A股市場(chǎng)2005年《上市公司回購(gòu)公眾股份管理辦法》、2008年《關(guān)于上市公司以集中競(jìng)價(jià)交易方式回購(gòu)股份的補(bǔ)充規(guī)定》，以及最近證監(jiān)會(huì)等提出修改《公司法》第142條股份回購(gòu)有關(guān)規(guī)定的建議，制訂掛牌企業(yè)回購(gòu)股份的系統(tǒng)性規(guī)定?；刭?gòu)的情形，可包括掛牌企業(yè)回購(gòu)股份直接注銷、用于股權(quán)激勵(lì)、為維護(hù)公司信用及股東權(quán)益等情形。事實(shí)上，《公司法》第142條規(guī)定，若股份公司是為減少公司注冊(cè)資本、將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工等情形，是允許回購(gòu)的；掛牌公司是相對(duì)更為規(guī)范的股份公司，理應(yīng)擁有《公司法》賦予的基本權(quán)利。

至于掛牌公司回購(gòu)價(jià)格，可規(guī)定不得為公司股票當(dāng)日交易漲幅限制的價(jià)格，這有利于防止股價(jià)操縱。為防止利益輸送，回購(gòu)的交易方式，應(yīng)禁止通過盤后協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式回購(gòu)，通過做市交易進(jìn)行回購(gòu)則是可以的，但最好的回購(gòu)方式，或許是以要約收購(gòu)方式回購(gòu)，要約收購(gòu)針對(duì)所有股東，若應(yīng)約股份太多、可按比例回購(gòu)，所有股東都可獲得掛牌公司的公平回購(gòu)機(jī)會(huì)。

另外，目前新三板掛牌公司回購(gòu)股份的程序過于繁瑣，甚至存在一定管制。按《關(guān)于掛牌公司股份回購(gòu)業(yè)務(wù)通知》，目前允許掛牌公司回購(gòu)注銷的兩種情形，其操作流程是先由公司董事會(huì)、股東大會(huì)作出決議，然后向股轉(zhuǎn)公司申請(qǐng)股份回購(gòu)注銷，股轉(zhuǎn)公司審查無誤后，出具“關(guān)于XX公司回購(gòu)注銷本公司股票的函”，掛牌企業(yè)憑此函件前往中登公司開設(shè)回購(gòu)專戶、用于回購(gòu)。中證登《關(guān)于新三板登記結(jié)算業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》也規(guī)定：“掛牌公司辦理股份注銷等登記，應(yīng)向全國(guó)股轉(zhuǎn)公司備案，經(jīng)備案確認(rèn)后向本公司提出申請(qǐng)……”

本來，掛牌公司回購(gòu)股份只需向股轉(zhuǎn)公司申請(qǐng)備案，所謂備案，就是存檔備查，是相對(duì)于“審批”的一個(gè)概念，行為人有義務(wù)讓行政機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)構(gòu)知道某項(xiàng)民事行為，但不需批準(zhǔn)同意。但掛牌公司回購(gòu)的實(shí)際操作流程，只有得到股轉(zhuǎn)公司對(duì)回購(gòu)注銷的備案確認(rèn)函，才能到中登公司開設(shè)回購(gòu)專戶，備案確認(rèn)函事實(shí)上成為前置審批文件，沒有它回購(gòu)注銷的民事行為根本難以實(shí)施。

上市公司回購(gòu)其實(shí)也經(jīng)歷過由審批到備案的歷程。2005年《上市公司回購(gòu)公眾股份管理辦法》，規(guī)定上市公司以集中競(jìng)價(jià)方式回購(gòu)股份需得到證監(jiān)會(huì)的無異議函方可實(shí)行，2008年《關(guān)于上市公司以集中競(jìng)價(jià)交易方式回購(gòu)股份的補(bǔ)充規(guī)定》則取消了以集中競(jìng)價(jià)方式回購(gòu)股份的行政許可，推行完全市場(chǎng)化操作方式，上市公司在股東大會(huì)作出決議以后，只需向證監(jiān)會(huì)和交易所備案，便可同時(shí)公告上市公司回購(gòu)報(bào)告書，不再需要等待監(jiān)管部門審核。實(shí)際運(yùn)作中，上市公司回購(gòu)充分顯示了“備案”性質(zhì)，從來沒有因?yàn)楸O(jiān)管部門或交易所的限制約束、而導(dǎo)致上市公司回購(gòu)難以推進(jìn)。

建議股轉(zhuǎn)公司放松對(duì)掛牌公司回購(gòu)股份的約束管制，只要將回購(gòu)制度規(guī)定得比較細(xì)密，利益輸送、市場(chǎng)操縱、內(nèi)幕交易等行為就很難伴生，掛牌企業(yè)回購(gòu)股份，也理應(yīng)比照A股市場(chǎng)、大膽推行完全市場(chǎng)化操作方式。