特斯拉“仲夏夜之夢(mèng)”的啟示

苗卿華

股東代表訴訟制度對(duì)完善公司治理、加強(qiáng)保護(hù)投資者利益，具有重要意義和作用，它不僅保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，更直接保護(hù)公司的利益。但目前我國資本市場(chǎng)很少有這方面成功的案例，究其原因不外乎立案難、審判難、賠款難?；诖?，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法部門要對(duì)股東代表訴訟制度的實(shí)施提供保障。對(duì)于股東訴訟，要探索引入集體訴訟機(jī)制，解決股東個(gè)體訴訟的難度，設(shè)立投資者保護(hù)中心代表投資者提起訴訟，而其最終的判決結(jié)果適用廣大的投資者，以此來保護(hù)廣大投資者的利益

2018年8月，特斯拉公司上演了一出“仲夏夜之夢(mèng)”。8月7日，特斯拉創(chuàng)始人、第一大股東、CEO埃??？馬斯克在推特上宣布，準(zhǔn)備以每股420美元的價(jià)格退市，“特斯拉私有化”一步進(jìn)入了全球輿論風(fēng)暴眼。然而時(shí)隔不到20天，8月24日，馬斯克通過官網(wǎng)博客發(fā)文稱，特斯拉將繼續(xù)保持上市狀態(tài)，放棄私有化。馬斯克給出兩方面原因：其一股東們不希望特斯拉私有化；其二特斯拉當(dāng)前的首要任務(wù)是保障Model 3實(shí)現(xiàn)盈利，私有化流程太耗費(fèi)時(shí)間和精力。至此，董事會(huì)表示繼續(xù)支持特斯拉，股東放棄訴訟，結(jié)局皆大歡喜。

那么，是哪些因素和力量阻止了特斯拉私有化？據(jù)報(bào)道，自從馬斯克對(duì)外宣稱擬私有化特斯拉以來，外界的壓力就如潮水一般向馬斯克襲來。美國證券交易委員會(huì)（SEC）公布對(duì)馬斯克的說法展開調(diào)查，同時(shí)索取可能支持馬斯克私有化計(jì)劃的文件，其中包括對(duì)私有化對(duì)價(jià)720億美元資金落實(shí)的證明性材料；之后，特斯拉董事會(huì)在公司官網(wǎng)發(fā)布聲明稱，表示準(zhǔn)備成立一個(gè)由少數(shù)獨(dú)立董事組成的特別委員會(huì)，與財(cái)務(wù)顧問審查私有化計(jì)劃，并要求馬斯克回避這個(gè)過程；同時(shí)，特斯拉股東就此遞交了集體訴訟，指控CEO馬斯克涉嫌證券欺詐，對(duì)投資人造成嚴(yán)重誤導(dǎo)。以上，無論是作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)的SEC，還是公司董事會(huì)，質(zhì)疑反對(duì)私有化，都是基于一個(gè)共同目的——最大限度保護(hù)投資者的利益，既保護(hù)大股東的利益，也保護(hù)小股東的利益。

特斯拉的仲夏夜之夢(mèng)，給我國的投資者利益保護(hù)帶來有益啟示。我國A股市場(chǎng)，目前對(duì)投資者來說，最傷感的莫過于全球市場(chǎng)都在持續(xù)上漲，而A股始終震蕩不前。從估值看，2010年以來，標(biāo)普500、納斯達(dá)克100指數(shù)分別上漲了156%、297%，而A股最重要的滬深300、中證500全收益指數(shù)分別上漲7%、15%，滬深300的估值大約11倍。站在當(dāng)下A股的估值和自身歷史數(shù)據(jù)去看，A股的估值處于較低的水平，這意味著，長(zhǎng)期來看A股估值并不具備大幅下行的可能，大概率會(huì)向上修復(fù)。但是投資者的情緒已經(jīng)降到冰點(diǎn)，這通過A股微弱的換手率可以明顯看出。打垮投資者情緒的重要原因就是：A股投資者利益得不到有效保護(hù)。以退市公司為例：今年以來，5家公司步入退市公司行列，金亞科技、雅百特一家涉欺詐發(fā)行、一家涉跨境財(cái)務(wù)造假，公司退市，投資者的利益如何得以保護(hù)？既然這兩家公司的退市都屬于嚴(yán)重違規(guī)甚至犯罪侵害投資者，投資者理應(yīng)得到賠償。然而目前的制度，并無有效保護(hù)投資者權(quán)益的硬措施。只要企業(yè)不主動(dòng)賠付，退市風(fēng)險(xiǎn)與投資損失基本還是由投資者自己承擔(dān)，這對(duì)投資者來說明顯不公平。如何改變這種局面，有效保護(hù)投資者的利益？需要對(duì)股市制度進(jìn)行重大改進(jìn)。

中國資本市場(chǎng)整個(gè)市場(chǎng)建設(shè)的思路要發(fā)生轉(zhuǎn)變，要從以籌資者為主的思路轉(zhuǎn)到以投資者為主的思路上來，把二級(jí)市場(chǎng)的建設(shè)放在一級(jí)市場(chǎng)之前，圍繞投資者來進(jìn)行建設(shè)。借鑒英美國家證券市場(chǎng)，依靠健全的法律制度、強(qiáng)大的中介機(jī)構(gòu)、發(fā)達(dá)的社會(huì)輿論監(jiān)督和權(quán)威的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)（如SEC）組成權(quán)威有力的社會(huì)約束機(jī)制，通過《證券法》《公司法》《基金法》《刑法》及大量行政法規(guī)、規(guī)章共同構(gòu)建中國資本市場(chǎng)的投資者保護(hù)規(guī)則體系，使法律機(jī)制和相關(guān)規(guī)則在維護(hù)投資者利益方面發(fā)揮主要作用，成為我國上市公司公司治理機(jī)制的重要組成部分，只有這樣我們的資本市場(chǎng)才能得到投資者的信任。

一是完善上市制度，強(qiáng)化對(duì)上市公司的監(jiān)管，對(duì)上市公司信息披露違規(guī)和造假加大處罰，借鑒美國薩班斯法案，加強(qiáng)公司高管信息披露的法律責(zé)任，以及外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性和法律責(zé)任，凡是在信息發(fā)布文件上簽字、背書的機(jī)構(gòu)和人員都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的刑事和民事責(zé)任。

二是改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度。退市制度是資本市場(chǎng)的重要基礎(chǔ)性制度，對(duì)于優(yōu)化資源配置、促進(jìn)優(yōu)勝劣汰、提升上市公司質(zhì)量、保護(hù)投資者合法權(quán)益發(fā)揮著重要作用。嚴(yán)格強(qiáng)制退市的同時(shí)，推動(dòng)通過建立“維持掛牌最低標(biāo)準(zhǔn)”，推動(dòng)上市企業(yè)在有能力補(bǔ)償投資者利益的情形下，自主退市。

特別重要的一條是集體訴訟機(jī)制。上述特斯拉案例中，指控CEO馬斯克涉嫌證券欺詐的股東代表訴訟發(fā)揮了重要作用。股東代表訴訟的作用有兩個(gè)：損害賠償、違法行為抑止。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，股東代表訴訟不僅在于使公司的損害能夠得到補(bǔ)償或追償，更重要的是鞭策和警戒潛在的或可能的責(zé)任人，發(fā)揮違法行為抑止作用。股東代表訴訟制度對(duì)完善公司治理、加強(qiáng)保護(hù)投資者利益，具有重要意義和作用，它不僅保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，更直接保護(hù)公司的利益。我國《公司法》第一百五十條規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，給公司造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并在一百五十二條確立了股東代表訴訟權(quán)，在一百五十三條規(guī)定了股東訴訟權(quán)，這構(gòu)成了我國股東訴訟制度。但目前我國資本市場(chǎng)很少有這方面成功的案例，究其原因不外乎立案難、審判難、賠款難?；诖?，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法部門要對(duì)股東代表訴訟制度的實(shí)施提供保障。對(duì)于股東訴訟，要探索引入集體訴訟機(jī)制，解決股東個(gè)體訴訟的難度，設(shè)立投資者保護(hù)中心代表投資者提起訴訟，而其最終的判決結(jié)果適用廣大的投資者，以此來保護(hù)廣大投資者的利益。