論地方文獻(xiàn)研究中著作權(quán)制度的運(yùn)用

摘 要 從人類有文字記錄以來(lái)，地方文化的流傳和弘揚(yáng)主要是通過(guò)地方文獻(xiàn)來(lái)體現(xiàn)的。發(fā)展地方文化的重要任務(wù)之一，就是發(fā)掘、保護(hù)并開(kāi)發(fā)利用好地方文獻(xiàn)。對(duì)地方文獻(xiàn)進(jìn)行研究與發(fā)掘主要靠智力勞動(dòng)，對(duì)于保護(hù)智力成果、鼓勵(lì)創(chuàng)新，最好的方式就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，特別是著作權(quán)制度的運(yùn)用。因而，形成“作品”對(duì)文獻(xiàn)研究者至關(guān)重要。

關(guān)鍵詞 地方文獻(xiàn) 地方文化 著作權(quán)

基金項(xiàng)目：本文是四川省高校人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地“西華大學(xué)地方文化資源保護(hù)與開(kāi)發(fā)研究中心”課題：“四川地方文獻(xiàn)整理與研究中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)”的研究成果，項(xiàng)目編號(hào)：16DFWH009。

作者簡(jiǎn)介：徐玲，上海大學(xué)法學(xué)碩士，成都文理學(xué)院講師，研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。

中圖分類號(hào)：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.10.014

中國(guó)是一個(gè)地域廣袤，多民族長(zhǎng)期共同生活鑄就了豐富歷史文化的國(guó)家，文化的傳承是我們中華民族屹立于世界民族之林的重要標(biāo)志。國(guó)家文化，也就是民族文化其實(shí)是由各具特色的地方文化共同構(gòu)成的。因而，研究地方文化，對(duì)于我們傳承歷史，借古鑒今都具有重要意義。然而，最能從時(shí)間的延續(xù)上、內(nèi)容的全面上反映地方文化發(fā)展脈絡(luò)的非地方文獻(xiàn)莫屬。地方文獻(xiàn)，是指記錄有某一地方的歷史、地理、政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、文化、風(fēng)俗、特產(chǎn)、人物、名勝古跡等知識(shí)的一切載體，它一直發(fā)揮著“存史、資政、勵(lì)志”的重要作用，是我們創(chuàng)造新文化不可缺少的信息資源 。

對(duì)地方文獻(xiàn)的研究主要有兩種途徑，一是圖書(shū)館、檔案館的工作人員在工作范圍內(nèi)對(duì)地方文獻(xiàn)進(jìn)行收集整理；二是高校、社科院等科研機(jī)構(gòu)的學(xué)者或民間愛(ài)好者，查閱地方文獻(xiàn)希望獲得某種信息。他們研究過(guò)程中往往創(chuàng)造出了智力成果，卻沒(méi)有認(rèn)識(shí)到讓其成為“作品”的意義。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度正是為“智慧之火”，加上的“利益之油”。 我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到只有對(duì)智力成果——“作品”進(jìn)行積極保護(hù)，才能推動(dòng)各地方單位和個(gè)人積極研究地方文獻(xiàn)，不斷創(chuàng)新；這樣既傳承了文化，其作品也成為了文化的一部分。本文主要就研究和利用地方文獻(xiàn)中如何產(chǎn)生“作品”，及權(quán)利歸屬的角度探討著作權(quán)制度的運(yùn)用。

一、地方文獻(xiàn)研究過(guò)程中產(chǎn)生“新作品”的著作權(quán)歸屬

已有的地方文獻(xiàn)主要是以文字作品的形式存在的，對(duì)已有地方文獻(xiàn)的研究，如果僅僅停留在理解、認(rèn)知和引用階段，都是不可能對(duì)其享有著作權(quán)的。《著作權(quán)法》第12條規(guī)定：“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有” ，這說(shuō)明了注釋、整理人能否享有著作權(quán)的關(guān)鍵是，在研究原作品基礎(chǔ)是否已形成了“新的作品” ，即通常所說(shuō)的演繹作品。

（一）點(diǎn)校地方古籍形成“演繹作品”

1.爭(zhēng)議的形成

2005年至2012年在我國(guó)京、滬兩地出現(xiàn)了多起涉及“古文點(diǎn)?！钡闹鳈?quán)糾紛。在2005年北京市高院審理的中華書(shū)局訴天津市索易數(shù)據(jù)技術(shù)有限公司案中，北京市高院肯定了古籍整理成果的著作權(quán)；而在2012年上海市高院審理的“周錫山訴江蘇鳳凰出版社有限公司、陸林等侵害作品著作權(quán)糾紛案”中，法院卻做出了截然相反的判決，否定了點(diǎn)校古籍成果的著作權(quán)。2012年北京市第一中級(jí)人民法院在審理中“華書(shū)局訴國(guó)學(xué)時(shí)代文化傳播股份有些公司案”中，再次肯定了古文點(diǎn)校成果享有著作權(quán)。有學(xué)者提出“如果這種分歧繼續(xù)下去，點(diǎn)校者和點(diǎn)校成果的利用都會(huì)無(wú)所適從，也有損于法律適用的統(tǒng)一” ；也有學(xué)者認(rèn)為“古籍整理的目的在于還原古籍原意，整理人不是作者，整理成果未產(chǎn)生新作品，不應(yīng)享有著作權(quán)” 。

本文認(rèn)為法院在審理不同的案件中，作出了不同判決，恰好說(shuō)明了社會(huì)生活是復(fù)雜多變的，但法律規(guī)定是唯一的，我們要做的就是用這個(gè)唯一標(biāo)準(zhǔn)去衡量不同情況，具體情況具體分析，得出不同結(jié)論才算是合情合理。法律適用中任何武斷地一刀切，都違背了法律的基本價(jià)值——公平、正義。

2.這里的“新作品”指的是“演繹作品”

宋慧獻(xiàn)教授認(rèn)為“整理成果未產(chǎn)生新作品”是古籍整理成果不享有著作權(quán)的主要原因。顯然宋慧獻(xiàn)教授所說(shuō)的“新作品”是《著作權(quán)法》第3條所稱的作品，即原始創(chuàng)作產(chǎn)生的作品。如此判斷，古籍點(diǎn)校的確不具有“原創(chuàng)性”，它不可能離開(kāi)古籍而憑空產(chǎn)生。上海法院表達(dá)的“古籍點(diǎn)校以復(fù)原古籍原意為目的，基于客觀事實(shí)和思想不受著作權(quán)法保護(hù)之基本原理，古籍點(diǎn)校成果不能成為作品受到著作權(quán)法保護(hù)” 的觀點(diǎn)，否定的是其原創(chuàng)性，但不應(yīng)否定其“作品性”。根據(jù)《著作權(quán)法》第12條的規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品同樣屬于創(chuàng)造性的智力勞動(dòng)，其作品也受法律保護(hù)，只是“行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)?！?/p>

北京市第一中級(jí)人民法院在2005年的判決書(shū)中提出“古籍經(jīng)整理后形成的作品是一項(xiàng)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以有形形式復(fù)制的智力成果。 ”后來(lái)該院在2012年的“華書(shū)局訴國(guó)學(xué)時(shí)代文化傳播股份有些公司案”中坦言“古籍整理力求與歷史事實(shí)、原古籍作品表意一致” ，這說(shuō)明法院也對(duì)點(diǎn)校作品的創(chuàng)造性勞動(dòng)有了新的認(rèn)識(shí)。

古籍點(diǎn)校是專業(yè)性極強(qiáng)的工作，需要深厚的國(guó)學(xué)底蘊(yùn)和淵博的歷史文化知識(shí)。點(diǎn)校作品的創(chuàng)作性勞動(dòng)主要體現(xiàn)在通過(guò)加注標(biāo)點(diǎn)、劃分段落、進(jìn)行注釋以及撰寫(xiě)《?？庇洝返确矫嬲宫F(xiàn)點(diǎn)校者對(duì)古籍原意的理解。它之所以能體現(xiàn)出創(chuàng)作性勞動(dòng)，關(guān)鍵在于古文與現(xiàn)代文寫(xiě)作和表意上存在差異，今人理解古人的意思即存在仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智，表達(dá)多樣性的情況。當(dāng)然這些勞動(dòng)與“原創(chuàng)作品”不可同日而語(yǔ)。它其實(shí)是屬于“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品”，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有。所以，研究人員和單位在對(duì)地方文獻(xiàn)進(jìn)行點(diǎn)校之中，如果在表達(dá)方式上凝聚了其創(chuàng)作性勞動(dòng)，即構(gòu)成了著作權(quán)法意義上的“演繹作品”，依法對(duì)其享有其著作權(quán)，但如果表達(dá)是通用的唯一的，即不能享有著作權(quán)。

（二）具有獨(dú)創(chuàng)性的目錄、索引屬于“匯編作品”

目錄、索引本身在文獻(xiàn)等級(jí)分類中屬于“二次文獻(xiàn)”，是文獻(xiàn)工作者對(duì)“一次文獻(xiàn)” 進(jìn)行加工、提煉和壓縮之后所得到的產(chǎn)物，是為了便于管理和利用一次文獻(xiàn)而編輯、出版和累積起來(lái)的工具性文獻(xiàn)。我國(guó)《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)?！?/p>

事實(shí)上，文獻(xiàn)檢索的語(yǔ)言和途徑都非常多，包括分類語(yǔ)言、主題語(yǔ)言、關(guān)鍵詞語(yǔ)言、自然語(yǔ)言，著者途徑、題名途徑、分類途徑、主題途徑、引文途徑等。不同的檢索語(yǔ)言和途徑相結(jié)合，都會(huì)在浩瀚的文獻(xiàn)資料中提取出不同的信息，滿足不同讀者的需求。文獻(xiàn)工作者如果對(duì)“一次文獻(xiàn)”進(jìn)行加工、提煉和壓縮過(guò)程中滲透了自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)，形成了獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，這種“二次文獻(xiàn)”即屬于匯編作品。

（三）“新作品”的著作權(quán)人的認(rèn)定

創(chuàng)作作品的公民是作者，作品的著作權(quán)屬于作者，兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。如果公民是出于個(gè)人研究、興趣愛(ài)好等個(gè)人原因創(chuàng)作的前述“演繹作品”、“匯編作品”，公民個(gè)人無(wú)疑是著作權(quán)人。

公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，但是如果沒(méi)有利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，也不由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。例如，文獻(xiàn)工作者為闡述自己觀點(diǎn)而撰寫(xiě)的專業(yè)論文，自己編制的有獨(dú)創(chuàng)性的索引、目錄和文摘等。

演繹作品、匯編作品如果是由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的，法人或者其他組織視為作者，享有署名權(quán)。判斷法人作品的標(biāo)準(zhǔn)關(guān)鍵是：主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任，例如百科全書(shū)、年鑒、詞典等需要投入大量人力、物力的作品就屬于法人作品。

（四）善用合同解決“職務(wù)作品”的著作權(quán)歸屬與使用

公民的職務(wù)作品，著作權(quán)人是個(gè)人還是法人或其他組織，關(guān)鍵是看有沒(méi)有“主要”利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件，即法人或其他組織是否為公民完成創(chuàng)作專門提供的資金、設(shè)備或者資料。但是，“主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作”又是一個(gè)明確而原則性的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于“主要”與否，這樣一個(gè)程度性的判斷，完全可能存在爭(zhēng)議。為避免產(chǎn)生紛爭(zhēng)，《著作權(quán)法》第16條明確了可以通過(guò)合同約定職務(wù)作品的著作權(quán)由法人或者其他組織享有。當(dāng)然，合同也可以明確約定職務(wù)作品的著作權(quán)由公民個(gè)人享有。

這樣，文獻(xiàn)研究單位可以利用合同的合意性特征，在協(xié)商一致的情況下，與職工簽訂的有關(guān)創(chuàng)作職務(wù)作品的合同，并在合同中約定明確職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬，獎(jiǎng)勵(lì)措施等；這既是對(duì)單位物質(zhì)技術(shù)投入的保障，也是對(duì)創(chuàng)作公民的保障。

二、地方文獻(xiàn)數(shù)字化過(guò)程中的著作權(quán)運(yùn)用

21世紀(jì)是數(shù)字化、信息化時(shí)代，建立數(shù)據(jù)庫(kù)已經(jīng)成為人們保存和使用信息最常用的方式，傳統(tǒng)的地方文獻(xiàn)資料也需要利用這一現(xiàn)代技術(shù)發(fā)揮積極作用。 地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)是指將具有某一地域特征的各種載體的文獻(xiàn)信息進(jìn)行收集、加工、整理，并按一定的順序排列，提供多種檢索途徑的數(shù)據(jù)的結(jié)合 。

（一）建立地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)時(shí)“避免侵權(quán)”

建立地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)的本質(zhì)，就是要將符合地域特征的文獻(xiàn)資料按一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行整理、加工，提供檢索途徑，并最終提供檢索者需要的信息資料。那么數(shù)據(jù)庫(kù)的制作者，作為資料的采編者，首先應(yīng)保證不侵犯采編信息中作品的著作權(quán)。

根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，法律、法規(guī)等國(guó)家機(jī)關(guān)的文件及譯文；時(shí)事新聞；歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式，不享有著作權(quán)，將其納入數(shù)據(jù)庫(kù)不存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于超過(guò)《著作權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期的作品，即自然人作品作者終身及死后第50年的12月31日；法人作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，首次發(fā)表后第50年的12月31日，數(shù)據(jù)庫(kù)建立者使用它們可以不經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的同意，也無(wú)需支付報(bào)酬，但不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。

對(duì)于其他在保護(hù)期內(nèi)的作品，如果符合“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞”、“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行”這兩個(gè)條件，即建立的數(shù)據(jù)庫(kù)不對(duì)外提供服務(wù)、不營(yíng)利，可以將紙質(zhì)資源數(shù)字化，符合“合理使用”制度的本質(zhì)要求。合理使用的情況下可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，除此以外，使用他人作品都應(yīng)當(dāng)征得著作權(quán)人的同意并支付報(bào)酬。

（二）地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)對(duì)外提供服務(wù)中的“侵權(quán)防范”

目前，地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)的形式較多，比如書(shū)目數(shù)據(jù)庫(kù)、全文數(shù)據(jù)庫(kù)、多媒體數(shù)據(jù)庫(kù)等。相比較而言，書(shū)目數(shù)據(jù)庫(kù)主要為檢索者提供的是信息引導(dǎo)，并沒(méi)有具體內(nèi)容的呈現(xiàn)，因而在對(duì)外服務(wù)中侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)較小。而全文數(shù)據(jù)庫(kù)和多媒體數(shù)據(jù)庫(kù)都是作品內(nèi)容的直接呈現(xiàn)，因而在對(duì)外服務(wù)中應(yīng)該明確其侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，并做好防范工作。

現(xiàn)代對(duì)外數(shù)據(jù)庫(kù)一般包括提供查詢、在線閱讀和下載服務(wù)，同時(shí)收取相應(yīng)的費(fèi)用。所收取的費(fèi)用中有對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)建立者勞動(dòng)的肯定，當(dāng)然也包含了對(duì)作品創(chuàng)作者智力勞動(dòng)的回報(bào)。因此，如前所述，如在保護(hù)期內(nèi)的作品，需得到著作權(quán)人的授權(quán)并支付報(bào)酬，否則不能在全文數(shù)據(jù)庫(kù)中單獨(dú)提供閱讀、下載服務(wù)。

類似首都圖書(shū)館創(chuàng)建的“北京記憶”、上海數(shù)字圖書(shū)館的“上海圖典” 等多媒體數(shù)據(jù)庫(kù)，如果在制作中僅“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；”屬于“合理使用”，不必征得著作權(quán)人同意和支付報(bào)酬；但如果要在專題中完整呈現(xiàn)，并在圖書(shū)館IP地址以外提供閱讀和下載，就需要取得著作權(quán)人的同意和支付報(bào)酬。

（三）數(shù)據(jù)庫(kù)著作權(quán)人“獲得報(bào)酬權(quán)”的體現(xiàn)

世界上大多數(shù)國(guó)家都把數(shù)據(jù)庫(kù)認(rèn)定為“匯編作品”，這與數(shù)據(jù)庫(kù)的開(kāi)發(fā)完成往往需要投入較大的人力、物力，在內(nèi)容的收集、選取、編排上也需要?jiǎng)?chuàng)造性的勞動(dòng)分不開(kāi)。除了政府行為的數(shù)據(jù)庫(kù)開(kāi)發(fā)，是不計(jì)回報(bào)的，其他數(shù)據(jù)庫(kù)開(kāi)發(fā)者的積極性是需要通過(guò)行使著作權(quán)人的獲得報(bào)酬權(quán)來(lái)激發(fā)的。

正視圖書(shū)館、研究機(jī)構(gòu)和個(gè)人在地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)開(kāi)發(fā)中的創(chuàng)造性勞動(dòng)，保護(hù)他們?cè)诶玫胤轿墨I(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)提供服務(wù)時(shí)獲取報(bào)酬的權(quán)利，對(duì)文獻(xiàn)資料的數(shù)字化開(kāi)發(fā)將有積極的作用。地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)著作權(quán)人可以借鑒“中國(guó)知網(wǎng)”及類似的數(shù)據(jù)庫(kù)運(yùn)營(yíng)方式，提供閱讀、下載服務(wù)。根據(jù)服務(wù)內(nèi)容的不同收取不同的費(fèi)用，包括按時(shí)、合理支付給原作品著作權(quán)人的報(bào)酬，可以通過(guò)訂立合同、合作協(xié)議等方式，實(shí)現(xiàn)原作品著作權(quán)人、匯編作品著作權(quán)人和信息使用人之間的良性互動(dòng)。

三、地方文化文獻(xiàn)化過(guò)程中著作權(quán)制度的運(yùn)用

地方文獻(xiàn)研究學(xué)者駱偉先生曾提出：“地方文獻(xiàn)是反映特定區(qū)域內(nèi)的一切自然現(xiàn)象和社會(huì)現(xiàn)象以及群體活動(dòng)方式的記錄，凡在內(nèi)容上涉及該區(qū)域并具有一定價(jià)值的軟文化，均屬于地方文獻(xiàn)。 ”這里的“地方文獻(xiàn)”對(duì)傳統(tǒng)意義上的地方文獻(xiàn)做了擴(kuò)大理解，指的就是反映地方文化的內(nèi)容，但尚未被固定在一定的載體上，往往是通過(guò)代代相傳模式存在的人類智力成果。本文認(rèn)為，軟文化還停留在單純的精神層面，還未形成真正意義上的地方文獻(xiàn)。

但弘揚(yáng)和傳承地方文化應(yīng)該盡可能地將軟文化固定在一定的載體上，形成文獻(xiàn)資料，充實(shí)地方文獻(xiàn)的內(nèi)容。更大范圍的研究地方文獻(xiàn)就可能擴(kuò)展到發(fā)掘、形成地方文獻(xiàn)領(lǐng)域，包括制作地方名人訪談、攝錄地方特色藝術(shù)品制作過(guò)程、整理地方特色音樂(lè)和舞蹈等。在將地方文化文獻(xiàn)化過(guò)程中，文獻(xiàn)制作者必將付出很多的勞動(dòng)，包括走訪、整理、甄別，在闡述中融入自己長(zhǎng)期研究的觀點(diǎn)、認(rèn)識(shí)等，這就是智力成果的體現(xiàn)。當(dāng)然要成為《著作權(quán)法》保護(hù)的對(duì)象，關(guān)鍵是成為“作品”。

（一）訪談地方名人應(yīng)形成“文字作品”

一方水土養(yǎng)一方人，地方名人的成長(zhǎng)往往受所在地方的歷史文化、自然人文環(huán)境影響頗深，對(duì)當(dāng)代地方名人進(jìn)行的訪談，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看就會(huì)成為歷史文化人物的文獻(xiàn)記錄。

1.地方名人對(duì)其“口述作品” 享有著作權(quán)

單純的地方名人的口述，這是口述者本人創(chuàng)造的“口述作品”，其著作權(quán)屬于作者（口述者）本人，即便訪談?wù)邔⑵滢D(zhuǎn)換為文字。這是因?yàn)椤吨鳈?quán)法》保護(hù)的是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》，這里的“作品” 是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果，包括“口述作品”； 這里的“創(chuàng)作”，是指“直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng)。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見(jiàn)、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助工作，均不視為創(chuàng)作。”因此，如果訪談結(jié)果沒(méi)有形成體現(xiàn)訪談?wù)咧橇顒?dòng)的可復(fù)制的智力成果時(shí)，訪談?wù)呤遣荒芟碛兄鳈?quán)的。

2.訪談?wù)邔?duì)其“文字作品” 享有著作權(quán)

事實(shí)上，“地方名人”本身就沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，作為采訪者、文獻(xiàn)制作者，在人物的選取上，訪談的主題、內(nèi)容和形式上都是有自己的想法和標(biāo)準(zhǔn)的。但《著作權(quán)法》保護(hù)的是“表達(dá)形式”而非“思想”，即著作權(quán)法保護(hù)體現(xiàn)這些想法的載體——“作品”，因而，訪談?wù)邞?yīng)該在最后呈現(xiàn)出的書(shū)或文章中體現(xiàn)自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)。也就是在“寫(xiě)作”訪談錄中，表明自己選擇訪談對(duì)象的原因，圍繞自己選取的訪談主題設(shè)計(jì)對(duì)被訪談對(duì)象的提問(wèn)，在與訪談?wù)叩慕涣髦刑岢鲎约旱南敕ㄅc見(jiàn)解，或提出自己的疑問(wèn)，最后把自己放在旁觀者的位置談自己的感受。總之，訪談地方名人可以做到以傳承地方文化為目的，主動(dòng)參與，形成獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，使地方名人的觀點(diǎn)成為自己文字作品的一部分。進(jìn)而，創(chuàng)作該文字作品的作者（公民、法人或其他組織）就能享有和行使其著作權(quán)。

當(dāng)然，這類文字作品由于涉及到被訪談?wù)叩摹翱谑觥?，因此，“文字作品”的著作?quán)人在行使著作權(quán)時(shí)應(yīng)尊重被訪談?wù)邔?duì)其口述作品享有的權(quán)利。

（二）拍攝地方特色藝術(shù)品制作過(guò)程應(yīng)形成“電影作品”

“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”是著作權(quán)法中單獨(dú)的一類保護(hù)客體，因?yàn)樗枰獢z制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無(wú)伴音的畫(huà)面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播。所以，電影作品要有導(dǎo)演設(shè)計(jì)出“拍攝藍(lán)圖”，準(zhǔn)備出“分鏡頭劇本”，在攝影師、同步錄音人員、作曲家、布景制作者等等的共同配合才能完成電影的拍攝。拍攝完成后還離不開(kāi)剪輯師對(duì)鏡頭的剪輯。因而，電影作品與單純演繹劇本的戲劇作品不同，它是分工不同的參與者集體智力成果的體現(xiàn)。

過(guò)去我們對(duì)一些民間藝術(shù)的影像記錄僅僅停留在“錄制”上，即錄制的目的是為了傳播，并沒(méi)有太多錄制者自己的獨(dú)創(chuàng)性精神勞動(dòng)；因此，著作權(quán)法給了錄音錄像制品制作者傳播方面的鄰接權(quán)，而非真正意義上的著作權(quán)。但近年來(lái)中央電視臺(tái)拍攝制作的大型紀(jì)錄片《舌尖上的中國(guó)》廣受好評(píng)，突破了記錄民間生活形式上的局限。該片主要展現(xiàn)的是我國(guó)不同地域、不同民族、不同文化的民眾自己制作各種“家常菜”的過(guò)程。原本記錄各家的家常菜被普遍認(rèn)為無(wú)創(chuàng)新可言，但經(jīng)過(guò)編劇、導(dǎo)演精心選擇拍攝對(duì)象，設(shè)計(jì)拍攝情境，增加文字旁白，加上鏡頭的剪輯，呈現(xiàn)在我們面前的竟是一場(chǎng)饕餮盛宴。即便《舌尖上的中國(guó)》的核心部分是靠記錄被拍攝者之間的對(duì)話，家常菜的制作過(guò)程來(lái)完成，整部紀(jì)錄片并無(wú)演員的刻意表演，但毫無(wú)疑問(wèn)，它是以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，制片人獨(dú)立地享有它的著作權(quán)。

由此，我們?cè)诒４娴胤剿囆g(shù)品制作過(guò)程和影像的過(guò)程中，為何不能借鑒《舌尖上的中國(guó)》這樣的紀(jì)錄片，加入自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)呢？即便我們不能按“電影作品”那樣大制作，但我們可以設(shè)計(jì)總體拍攝藍(lán)圖，在不影響攝錄核心制作過(guò)程的前提下設(shè)計(jì)分鏡頭，為作品配制背景音樂(lè)，設(shè)計(jì)旁白，加入燈光、音響的配合，相關(guān)地方民間藝術(shù)傳承的背景介紹或訪談等，最后再加以剪輯，形成“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”。這樣既達(dá)到了保護(hù)地方文化、形成地方文獻(xiàn)的目的，又能夠讓制作者享有著作權(quán)，并通過(guò)行使著作權(quán)獲得一定的經(jīng)濟(jì)利益，這將對(duì)相關(guān)組織和個(gè)人起到積極的激勵(lì)作用，有利于地方文獻(xiàn)的發(fā)掘和豐富。

（三）將地方音樂(lè)和舞蹈載體化應(yīng)形成“音樂(lè)、舞蹈作品”

我國(guó)《著作權(quán)法》保護(hù)的音樂(lè)作品，是指歌曲、交響樂(lè)等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。由此，音樂(lè)作品要成為保護(hù)對(duì)象的重要條件是要“能夠演唱或演奏”。音樂(lè)作品的演唱或演奏往往是通過(guò)樂(lè)譜來(lái)實(shí)現(xiàn)的，但我國(guó)過(guò)去很多帶地方特色的音樂(lè)卻沒(méi)有樂(lè)譜，表演者靠的是“代代相傳，自己模仿”來(lái)展現(xiàn)地方音樂(lè)的；這樣就可能會(huì)出現(xiàn)失傳或誤傳的情形，不利于地方文化的傳承。

要讓地方音樂(lè)源遠(yuǎn)流長(zhǎng)最好的辦法就是將其整理加工，形成帶詞或不帶詞的，能讓現(xiàn)代人接受傳唱的音樂(lè)作品；《烏蘇里船歌》可以說(shuō)是這方面的典型代表。如果我們整理沒(méi)有樂(lè)譜的地方音樂(lè)過(guò)程中，進(jìn)行了大量走訪、記錄、論證，加入了自己理解和現(xiàn)代音樂(lè)元素（如不同樂(lè)器的編排），這就形成了著作權(quán)法保護(hù)的音樂(lè)作品，作為權(quán)利人進(jìn)而可以享有著作權(quán)中的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，客觀上完成了地方文化的文獻(xiàn)化。

舞蹈作品，是指通過(guò)連續(xù)的動(dòng)作、姿勢(shì)、表情等表現(xiàn)思想情感的作品。思想不應(yīng)被任何人壟斷，因此，舞蹈表達(dá)的思想感情是不專屬于創(chuàng)作者的。著作權(quán)法保護(hù)的是創(chuàng)作者為了表達(dá)某種思想感情而在動(dòng)作的設(shè)計(jì)、動(dòng)作編排連貫性的編排，以及表演者的表情安排等方面的獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)。我國(guó)很多具有地方特色的舞蹈流傳至今已并不完整，其特色主要體現(xiàn)在一些表現(xiàn)地方特色文化的舞蹈動(dòng)作上。如果舞蹈創(chuàng)作者在廣泛收集的基礎(chǔ)上，總結(jié)能代表出地方特色的舞蹈動(dòng)作，將其融入自己的動(dòng)作編排，輔之以恰當(dāng)?shù)那楦斜磉_(dá)，就能形成具有獨(dú)創(chuàng)性的舞蹈作品。在這一點(diǎn)上，中央歌舞團(tuán)、上海東方歌舞團(tuán)的編排了很多民族舞蹈即是典型例子。

當(dāng)然，上述音樂(lè)、舞蹈作品的著作權(quán)人也僅僅是對(duì)其中自己編排、設(shè)計(jì)和補(bǔ)充方面的創(chuàng)造性勞動(dòng)享有著作權(quán)，絕不包括體現(xiàn)地方文化元素的音符和舞蹈動(dòng)作本身。他人也可以使用公有領(lǐng)域的地方元素。

縱觀人類歷史，文化傳承、知識(shí)創(chuàng)新都離不開(kāi)制度的激勵(lì)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度為尊重知識(shí)，鼓勵(lì)創(chuàng)新作了很好的詮釋，當(dāng)然能在保護(hù)和發(fā)掘地方文獻(xiàn)，發(fā)展地方文化中起到積極作用，希望每一位文獻(xiàn)工作者都能擅用它，且善用它。

注釋：

黃祖祥、俞仲英.地方文獻(xiàn)的文化價(jià)值及其開(kāi)發(fā)利用.圖書(shū)館.2010（2）.

王遷.古文點(diǎn)校著作權(quán)問(wèn)題研究.華東政法大學(xué)學(xué)報(bào).2013（3）.

宋慧獻(xiàn).古籍整理成果的著作權(quán)問(wèn)題：尷尬與突破.中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究會(huì)年會(huì).2015.

上海市高級(jí)人民法院民事判決書(shū)，（2014）滬高民三（知）終字第10號(hào).

北京市高級(jí)人民法院民事判決書(shū)，（2005）高民終字第442號(hào).

北京市第一中級(jí)人民法院判決書(shū)，（2012）一中民終字第14250號(hào).

是指作者以本人的研究成果為基本素材而創(chuàng)作或撰寫(xiě)的文獻(xiàn)，不管創(chuàng)作時(shí)是否參考或引用了他人的著作，也不管該文獻(xiàn)以何種物質(zhì)形式出現(xiàn)，均屬一次文獻(xiàn)。大部分期刊上發(fā)表的文章和在科技會(huì)議上發(fā)表的論文均屬一次文獻(xiàn)。

李錦蘭.地方文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫(kù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究.圖書(shū)情報(bào)工作網(wǎng)刊.2011（9）.

駱偉.地方文獻(xiàn)可持續(xù)發(fā)展論.圖書(shū)館論壇.2005（2）.