網(wǎng)絡(luò)空間國際法的完善策略

李娜

【摘要】鑒于互聯(lián)網(wǎng)全球性與連通性，依靠單一國家并不能徹底解決互聯(lián)網(wǎng)中存在的安全問題。因此，在未來發(fā)展過程中，需遵循國際法基本原則、制定網(wǎng)絡(luò)空間國際法管轄規(guī)則、明確網(wǎng)絡(luò)空間國際法責(zé)任范疇，確保網(wǎng)絡(luò)空間國際法步入正軌，成為治理網(wǎng)絡(luò)空間的利器。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)空間 國際法 國際秩序 【中圖分類號(hào)】D99 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

當(dāng)前，出于保障各國網(wǎng)絡(luò)行為，維護(hù)各國網(wǎng)絡(luò)安全的需求，必，員依賴網(wǎng)絡(luò)空間國際法予以規(guī)范。然而，就網(wǎng)絡(luò)空間國際法發(fā)展現(xiàn)狀來看，網(wǎng)絡(luò)空間國際法尚處于初級(jí)階段，其中蘊(yùn)藏著一些問題，更面臨著巨大挑戰(zhàn)。因此，完善網(wǎng)絡(luò)空間國際法就顯得異常重要。

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)空間的安全與保護(hù)，大體經(jīng)過自我規(guī)制、國內(nèi)法治、國際法治三個(gè)階段

隨著網(wǎng)絡(luò)發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間已經(jīng)成為人類生存和發(fā)展的新環(huán)境，是有別于陸地、海洋、空氣、外層空間之外的“第五空間”。雖然網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)展迅速，給社會(huì)公眾的生活帶來極大便利，但仍需制定相應(yīng)的規(guī)則，用于保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間安全。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)空間的安全與保護(hù)，大體經(jīng)過自我規(guī)制、國內(nèi)法治、國際法治的三個(gè)階段。

自我規(guī)制階段。自互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生至20世紀(jì)90年代，網(wǎng)絡(luò)空間開始出現(xiàn)各類規(guī)則，自發(fā)性制定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)細(xì)則，用于應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)空間中存在的各類問題，確保網(wǎng)絡(luò)空間中的參與者都能夠享受安全的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。在該階段，網(wǎng)絡(luò)空間一直屬于自由開放的“自主體系”，政府并未對其進(jìn)行強(qiáng)制性干預(yù)，也未出臺(tái)相關(guān)的法律規(guī)范。

國內(nèi)法治階段。20世紀(jì)90年代至21世紀(jì)初期，各國開始關(guān)注網(wǎng)絡(luò)空間安全問題，伴隨著網(wǎng)絡(luò)黑客、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)病毒攻擊事件不斷增多，國家開始打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)，網(wǎng)絡(luò)空間“國家回歸”態(tài)勢明顯，各國開始設(shè)立各類法律法規(guī)，用于治理網(wǎng)絡(luò)空間亂象。

國際法治階段。21世紀(jì)初期至今，主權(quán)國家成為網(wǎng)絡(luò)空間的?？?，讓國際關(guān)系和國際秩序在網(wǎng)絡(luò)空間中得到延伸，由于網(wǎng)絡(luò)具有跨越國界的特點(diǎn)，即便國家對自己境內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，仍會(huì)遭受其他國家的網(wǎng)絡(luò)攻擊。面對此種行為，各國開始專研網(wǎng)絡(luò)空間國際法，以美國為首的西方國家提出了較為系統(tǒng)的主張，2011年美國制定《網(wǎng)絡(luò)空間國際戰(zhàn)略》，提出了網(wǎng)絡(luò)空間法治概念，為網(wǎng)絡(luò)空間國際秩序構(gòu)建提供了參考。2013年聯(lián)合國信息安全政府專家再次達(dá)成共識(shí)文件，肯定《聯(lián)合國憲章》對維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間安全具有重要作用。此后，《首爾框架和承諾》也重申國際法對保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間安全的重要性。至此，網(wǎng)絡(luò)空間治理進(jìn)入到了國際法治階段。

網(wǎng)絡(luò)空間國際法體系尚未形成，部分關(guān)鍵問題沒有達(dá)成共識(shí)

雖然各國已經(jīng)意識(shí)到國際法成為治理網(wǎng)絡(luò)空間安全的關(guān)鍵，但網(wǎng)絡(luò)空間國際法體系尚未形成，部分關(guān)鍵問題沒有達(dá)成共識(shí)，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)空間國際法發(fā)展面臨困境和挑戰(zhàn)。

第一，不同國家對網(wǎng)絡(luò)空間是否屬于“全球公域”存在爭議。一些西方國家主張網(wǎng)絡(luò)空間屬于“全球公域”，需要限制網(wǎng)絡(luò)主權(quán)的適用，一些發(fā)展中國家則未明確網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)屬性。一旦網(wǎng)絡(luò)空間屬性難以達(dá)成共識(shí)，網(wǎng)絡(luò)空間國際法保護(hù)上就存在界定和適用問題。

第二，不同國家對如何構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)空間國際法存在爭議。一些西方國家認(rèn)為不需要制定專項(xiàng)法律，只需將現(xiàn)行國際法中使用武力法、人道法、國家責(zé)任法移植至網(wǎng)絡(luò)空間即可。一些發(fā)展中國家則強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)治理應(yīng)遵循一般國際法，應(yīng)出臺(tái)具體的網(wǎng)絡(luò)空間國際法規(guī)則，認(rèn)為現(xiàn)有國際相關(guān)法律不足以解決網(wǎng)絡(luò)空間問題。

第三，不同國家對網(wǎng)絡(luò)空間國際法管轄及責(zé)任歸屬存在爭議。目前網(wǎng)絡(luò)空間管轄權(quán)主要源自國內(nèi)法，但不同國家國內(nèi)法存在沖突，如何調(diào)解國內(nèi)法和國際法沖突是考量的重點(diǎn)。同時(shí)，在未來發(fā)展過程中，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不確定性，會(huì)導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)空間責(zé)任主體難以確定，網(wǎng)絡(luò)責(zé)任追責(zé)機(jī)制也難以落實(shí)，不利于國際法的貫徹與實(shí)施。

可以看出，相比其他空間而言，網(wǎng)絡(luò)空間具有一定的特殊性，各國均意識(shí)到網(wǎng)絡(luò)空間國際法的重要性，但如何制定網(wǎng)絡(luò)空間國際法存在較大爭議，且國際社會(huì)很難達(dá)成類似《聯(lián)合國海洋法公約》《關(guān)于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動(dòng)所應(yīng)遵守原則的條約》等國際法?，F(xiàn)階段，只能圍繞基本原則、管轄規(guī)則、責(zé)任范疇等基本內(nèi)容，為未來網(wǎng)絡(luò)空間國際法制定做好鋪墊。

網(wǎng)絡(luò)空間國際法發(fā)展策略

遵循國際法基本原則。網(wǎng)絡(luò)空間應(yīng)與其他空間一致，在制定法律規(guī)范時(shí)遵循國際法基本原則，即不使用武力、和平解決爭端?；凇堵?lián)合國海洋法公約》《關(guān)于各國探索和利用包括月球和其他天體的外層空間活動(dòng)所應(yīng)遵守原則的條約》等國際法規(guī)定，已經(jīng)確立的國際法基本原則，網(wǎng)絡(luò)空間國際法也應(yīng)遵循。例如，主權(quán)原則、國際合作原則、公平原則，將這些原則應(yīng)用到網(wǎng)絡(luò)空間國際法之中。以遵循主權(quán)原則為例，網(wǎng)絡(luò)空間國際法應(yīng)尊重各國自主選擇網(wǎng)絡(luò)發(fā)展道路，允許各國平等參與網(wǎng)絡(luò)空間治理權(quán)利，不搞網(wǎng)絡(luò)霸權(quán)主義，不從事、不支持危害他國網(wǎng)絡(luò)安全行為。與此同時(shí)，鑒于網(wǎng)絡(luò)空間國際法自身特點(diǎn)，應(yīng)確立網(wǎng)絡(luò)通信自由原則、信息安全原則等，利用這些原則對網(wǎng)絡(luò)空間國際法加以規(guī)范，確保網(wǎng)絡(luò)空間國際法能夠維系良好的網(wǎng)絡(luò)秩序。只有遵循國際法基本原則，才能制定符合各國利益、未來發(fā)展趨勢的網(wǎng)絡(luò)空間國際法。

制定網(wǎng)絡(luò)空間國際法管轄規(guī)則。從網(wǎng)絡(luò)的本質(zhì)來看，即便網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性、匿名性，但利用技術(shù)手段仍可以追蹤到幕后操作的個(gè)體，可以確定該個(gè)體的國籍。因此，可遵循屬人管轄原則。與此同時(shí)，還可以依據(jù)網(wǎng)絡(luò)空間設(shè)施設(shè)立管轄權(quán)，如電腦、路由器等基礎(chǔ)設(shè)施必然會(huì)在某國領(lǐng)土范疇之內(nèi)，可以通過這些設(shè)施確定管轄權(quán)。此外，如果無法確定個(gè)體國籍，也無法找尋相關(guān)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備歸屬地，可以結(jié)合效果原則和最密切關(guān)系原則，確定與該網(wǎng)絡(luò)行為最密切關(guān)系的國家具有管轄權(quán)。屬人、網(wǎng)絡(luò)設(shè)施、最密切原則管轄都可以作為管轄權(quán)確定的參考，管轄權(quán)歸屬問題得以解決，就需要進(jìn)一步探究如何行使管轄權(quán)。一國通過互聯(lián)網(wǎng)對其他國家網(wǎng)絡(luò)安全構(gòu)成影響，原則上只有該國具備管轄權(quán)，但鑒于各國受到嚴(yán)重的影響，各國均可以主張管轄權(quán)，如果管轄權(quán)發(fā)生沖突，應(yīng)按照國際管轄權(quán)沖突原則予以處理，如果涉及到重大國家安全問題，經(jīng)所屬國同意的前提下，應(yīng)由受影響嚴(yán)重的國家行使管轄權(quán)。

明確網(wǎng)絡(luò)空間國際法責(zé)任范疇。一般來說，網(wǎng)絡(luò)空間主體可能成為責(zé)任主體，網(wǎng)絡(luò)空間主體包括網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商、政府監(jiān)管部門以及互聯(lián)網(wǎng)用戶。事實(shí)上，網(wǎng)絡(luò)責(zé)任多數(shù)是由用戶引起，承擔(dān)責(zé)任也需要用戶自身承擔(dān)。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)具有無中心性，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商也要承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，網(wǎng)絡(luò)空間國際法歸責(zé)時(shí)就要明確該問題。首先，確定歸責(zé)原則。國際法歸責(zé)原則可以參考《國家責(zé)任條款》，并結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)自身特征，詳細(xì)擬定網(wǎng)絡(luò)空間國際法歸責(zé)原則。其次，區(qū)分不同主體的責(zé)任?；ヂ?lián)網(wǎng)用戶是責(zé)任的直接承擔(dān)者，而網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行商也要承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，在連帶責(zé)任判斷時(shí)要遵循是否存在過錯(cuò)。最后，制定免責(zé)條款，規(guī)定在某些特殊情況下，責(zé)任主體可以免責(zé)。此外，當(dāng)一國對另外一個(gè)網(wǎng)絡(luò)安全構(gòu)成威脅時(shí)，另外一國請求該國予以處理，但該國并未采取有效措施，造成威脅進(jìn)一步擴(kuò)大，此時(shí)，被請求國也應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（作者為西北工業(yè)大學(xué)人文與經(jīng)法學(xué)院副教授）

【注：本文系中央高?；究蒲许?xiàng)目“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶發(fā)展中的法律問題研究”（項(xiàng)目編號(hào)：G2017KY0201）階段性成果】

【參考文獻(xiàn)】

①黃志雄：《網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則博弈態(tài)勢與因應(yīng)》，《中國信息安全》，2018年第2期。

②何曉躍：《網(wǎng)絡(luò)空間規(guī)則制定的中關(guān)博弈：競爭、合作與制度均衡》，《太平洋學(xué)報(bào)》，2018年第2期。

③黃志雄：《網(wǎng)絡(luò)空間國際規(guī)則制定的新趨向——基于<塔林手冊2.0版>的考察》，《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》，2018年第1期。

責(zé)編/肖晗題 美編/楊玲玲