個(gè)人破產(chǎn)制度的構(gòu)建

代策

破產(chǎn)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)資源配置前提下的必然結(jié)果，也是當(dāng)今社會(huì)常見(jiàn)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。不論是企業(yè)法人、自然人或是其他非法人組織，作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的共同參與者，都應(yīng)當(dāng)受到破產(chǎn)法的平等保護(hù)

民事活動(dòng)中的行為主體，不僅包括各種類型的企業(yè)法人，還包括自然人、個(gè)人合伙和個(gè)體工商戶等。作為平等的民事主體，理應(yīng)得到法律的平等保護(hù)，這種平等保護(hù)不僅表現(xiàn)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)平等和市場(chǎng)準(zhǔn)入平等，還應(yīng)該表現(xiàn)在市場(chǎng)退出的平等。因此，就市場(chǎng)退出機(jī)制而言，所有的民事主體都應(yīng)成為破產(chǎn)法調(diào)整的對(duì)象，不僅僅限于企業(yè)，還應(yīng)當(dāng)包括個(gè)人。中國(guó)香港特別行政區(qū)自1932年頒布《破產(chǎn)條例》以來(lái)，幾經(jīng)修訂，不斷適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，80多年的實(shí)踐探索，為中國(guó)內(nèi)地構(gòu)建個(gè)人破產(chǎn)制度提供了良好的借鑒經(jīng)驗(yàn)。

香港個(gè)人破產(chǎn)制度的內(nèi)容

1.個(gè)人破產(chǎn)制度

由于香港曾受英國(guó)殖民統(tǒng)治，因此不論其政治體制還是法律制度都受到英國(guó)的直接影響。英國(guó)破產(chǎn)法起源于1542年，其早期的破產(chǎn)立法只適用于欺詐轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)而應(yīng)當(dāng)受罰的商人，直到1861年，英國(guó)頒布新的破產(chǎn)法，將破產(chǎn)法的調(diào)整對(duì)象擴(kuò)展到所有的債務(wù)人，不論債務(wù)人是否具有商人身份，由此奠定了英國(guó)一般破產(chǎn)主義的立法基礎(chǔ)。1914年，英國(guó)又頒布了現(xiàn)行破產(chǎn)法，仍然采用了一般破產(chǎn)主義。由于香港《破產(chǎn)條例》是以英國(guó)破產(chǎn)法為藍(lán)本而制定的，因此，其立法模式也是采用一般破產(chǎn)主義，債務(wù)人的主體身份包括符合破產(chǎn)申請(qǐng)條件的所有個(gè)人和合伙。就破產(chǎn)申請(qǐng)?jiān)蚨?，香港《破產(chǎn)條例》第6條和第10條分別從債權(quán)人和債務(wù)人的角度以列舉的方式具體列明了申請(qǐng)破產(chǎn)的各項(xiàng)原因，只要符合所列舉的情形，就可以認(rèn)定其具有破產(chǎn)理由，法院也可以據(jù)此宣告其破產(chǎn)。對(duì)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，香港《破產(chǎn)條例》采用的是膨脹主義，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范圍不僅包括破產(chǎn)宣告時(shí)債務(wù)人所擁有的全部財(cái)產(chǎn)，而且包括破產(chǎn)宣告后其作為破產(chǎn)人的地位未解除前所取得的財(cái)產(chǎn)，及從破產(chǎn)時(shí)間開(kāi)始至破產(chǎn)人身份解除期間其可依民事程序追逃的財(cái)產(chǎn)。但是，《破產(chǎn)條例》第43條第2款列舉了破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的例外情形：（1）破產(chǎn)人在受雇工作、業(yè)務(wù)、或職業(yè)中為供其本人使用必須有的工具、簿冊(cè)、車輛及其他設(shè)備項(xiàng)目；（2）為滿足破產(chǎn)人及其家庭的基本家庭需要而必須有的衣物、寢具、家具、家居設(shè)備及供應(yīng)品。另外，關(guān)于破產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，香港的立法模式與內(nèi)地的立法模式不同，香港采用的是官方管理人的模式，在香港特別行政區(qū)政府財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局下設(shè)破產(chǎn)管理署，破產(chǎn)管理署署長(zhǎng)一經(jīng)法院或者債權(quán)人的委任，即可成為依《公司條例》而行事的清盤人或《破產(chǎn)條例》的受托人、接管人。

2.個(gè)人破產(chǎn)程序

依照香港《破產(chǎn)條例》的規(guī)定，采用受理開(kāi)始主義，破產(chǎn)程序主要分為兩個(gè)階段：第一個(gè)階段為債務(wù)人或債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，到法院作出破產(chǎn)令；第二個(gè)階段為法院作出破產(chǎn)令，到破產(chǎn)期滿后法院作出破產(chǎn)解除令。

（1）破產(chǎn)申請(qǐng)主體和條件

香港《破產(chǎn)條例》規(guī)定債權(quán)人和債務(wù)人均有權(quán)申請(qǐng)破產(chǎn)，破產(chǎn)申請(qǐng)的理由在《破產(chǎn)條例》第6條和第10條分別從債權(quán)人和債務(wù)人的角度予以列舉?！镀飘a(chǎn)條例》第6條規(guī)定，債權(quán)人可以就一筆或者多筆到期債務(wù)向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，該到期債務(wù)中的某筆債務(wù)數(shù)額或某幾筆債務(wù)總額必須大于或等于1萬(wàn)港元或某個(gè)已事先約定的金額；該到期債務(wù)經(jīng)過(guò)審計(jì)確定，并且沒(méi)有經(jīng)過(guò)抵押；該到期債務(wù)存在債權(quán)人不能清償?shù)目赡苄?。?0條規(guī)定，債務(wù)人只得因其無(wú)法清償?shù)狡趥鶆?wù)而提出破產(chǎn)申請(qǐng)；在提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)提交資產(chǎn)負(fù)債情況說(shuō)明書，說(shuō)明書中應(yīng)當(dāng)載明債權(quán)人的詳情、債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)、其他負(fù)債的詳情、債務(wù)人資產(chǎn)的詳情以及其他材料；債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)所負(fù)債務(wù)的數(shù)額不受限制，沒(méi)有最低債務(wù)數(shù)額。另外，需要說(shuō)明的是，雖然香港《破產(chǎn)條例》采用的是一般破產(chǎn)主義，但對(duì)債務(wù)人的主體身份仍然設(shè)定一定的條件：以香港為其住所地；以香港為申請(qǐng)地且在提交申請(qǐng)的當(dāng)日身處香港；在申請(qǐng)日以前三年內(nèi)的任何時(shí)間，經(jīng)常居住在香港或在香港有住所，或者在香港經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。

（2）破產(chǎn)令

當(dāng)事人在向法院提交破產(chǎn)申請(qǐng)后，進(jìn)入法院聆訊程序。在法院聆訊審查階段，破產(chǎn)管理署署長(zhǎng)可以依法參加庭審和聆訊，并可以根據(jù)具體情況傳喚、訊問(wèn)和盤問(wèn)證人，最后根據(jù)其獲取的實(shí)際情況而作出支持或反對(duì)下達(dá)破產(chǎn)令的決定。法院經(jīng)審查并依法作出破產(chǎn)令，在該令到達(dá)債務(wù)人時(shí)則正式產(chǎn)生破產(chǎn)的法律效力。對(duì)于破產(chǎn)令的公告公示，其內(nèi)容上須記載有債務(wù)人姓名、地址和具體破產(chǎn)原因的相關(guān)敘述、申請(qǐng)時(shí)間和作出破產(chǎn)令的時(shí)間，最后由破產(chǎn)管理署署長(zhǎng)在憲報(bào)予以公示。破產(chǎn)令作出后，破產(chǎn)管理署署長(zhǎng)即成為破產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)的暫行受托人，而且任何債權(quán)人的債權(quán)不得私自從破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)或破產(chǎn)人本人處獲得清償，也不得開(kāi)始或進(jìn)行任何訴訟或其他法律程序，除非該債權(quán)人獲得法院許可并且遵守法院所提出的附加條款。

（3）破產(chǎn)人的義務(wù)和影響

在破產(chǎn)令作出以后直至破產(chǎn)解除以前，破產(chǎn)人必須嚴(yán)格遵循《破產(chǎn)條例》的規(guī)定，積極履行破產(chǎn)人的義務(wù)，如實(shí)向暫行受托人和受托人披露其破產(chǎn)和變現(xiàn)資產(chǎn)以及收入狀況。

破產(chǎn)人被宣告破產(chǎn)后將免受直接的債務(wù)壓力，并有權(quán)保留破產(chǎn)期間取得的一部分收入以支出其本人及家庭的基本生活費(fèi)用，其余下的全部收入將交給受托人用于償還債務(wù)。在住房方面，破產(chǎn)人最長(zhǎng)可以居住在其所有的房產(chǎn)內(nèi)12個(gè)月，期滿后破產(chǎn)人必須騰退后交付給受托人，由受托人將其變現(xiàn)償還債務(wù)。在職業(yè)方面，破產(chǎn)人也將受到限制，不得從事某些職業(yè)或擔(dān)任某些職務(wù)，如律師、會(huì)計(jì)師、接管人、公司董事及太平紳士。在日常生活中，破產(chǎn)人除保留必要的日常生活開(kāi)支外，其他全部收入均應(yīng)交付給受托人用于償還債務(wù)；破產(chǎn)人也不得有任何高消費(fèi)行為；在信貸消費(fèi)超過(guò)100港幣時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先向?qū)Ψ礁嬷淦飘a(chǎn)人的身份。如果在破產(chǎn)期間，破產(chǎn)管理署發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有任何行為違反其法定義務(wù)，則其有權(quán)向法院提出訴訟，對(duì)破產(chǎn)人予以處罰。

（4）破產(chǎn)解除令

香港《破產(chǎn)條例》規(guī)定，破產(chǎn)人在破產(chǎn)期間屆滿時(shí)，即獲解除破產(chǎn)；就以前從未被判定破產(chǎn)的人而言，破產(chǎn)期間為自破產(chǎn)開(kāi)始起計(jì)的4年；就以前曾被判定破產(chǎn)的人而言，破產(chǎn)期間為自破產(chǎn)開(kāi)始起計(jì)的5年。破產(chǎn)期間屆滿，也未有債權(quán)人或其他相關(guān)人員提出異議，則法院將作出破產(chǎn)解除令。破產(chǎn)解除令作出后，債務(wù)人可以據(jù)此免除之前全部債務(wù)，但不包括破產(chǎn)人參與的任何欺詐或其他違反信托而招致的任何債務(wù)，因任何罪行而遭施加的罰款，因造成他人身份損傷或任何法定的或合約訂明的或其他職責(zé)作出的損害賠償，以及破產(chǎn)人需償付除其破產(chǎn)案中可證債務(wù)的其他破產(chǎn)債務(wù)等。

3.香港個(gè)人破產(chǎn)制度對(duì)內(nèi)地的啟示

雖然中國(guó)香港與內(nèi)地分屬不同的法律體系，其法律制度、法律淵源以及法治土壤也不盡相同，但香港的個(gè)人破產(chǎn)制度因其良好的實(shí)踐效果，對(duì)內(nèi)地構(gòu)建個(gè)人破產(chǎn)制度仍有重要借鑒意義：首先，通過(guò)設(shè)置多種司法內(nèi)外的債務(wù)整理程序，對(duì)債務(wù)人的債務(wù)進(jìn)行整理和清算分配，使債權(quán)人得到更多清償；其次，加強(qiáng)了對(duì)債務(wù)人的保護(hù)，有利于債務(wù)人擺脫債務(wù)困境，減少社會(huì)不穩(wěn)定因素；再次，香港設(shè)置官方的破產(chǎn)管理人——破產(chǎn)管理署作為破產(chǎn)受托人或清盤人，能夠避免因債務(wù)人無(wú)財(cái)產(chǎn)支付報(bào)酬而挫傷管理人的積極性，有利于管理人更好地履職。

內(nèi)地個(gè)人破產(chǎn)制度的構(gòu)建

1.立法模式的選擇

縱觀破產(chǎn)法立法的歷史沿革，絕大多數(shù)民商分立的國(guó)家在個(gè)人破產(chǎn)立法上選擇商人破產(chǎn)主義，而民商合一的國(guó)家則基本上采用一般破產(chǎn)主義。然而，隨著社會(huì)的變革，諸如英國(guó)、法國(guó)和日本，也將其個(gè)人破產(chǎn)立法由商人破產(chǎn)主義演變?yōu)橐话闫飘a(chǎn)主義，這說(shuō)明了一般破產(chǎn)主義能夠更好地實(shí)現(xiàn)立法目的，也具有更強(qiáng)的實(shí)踐能力。此種模式所發(fā)揮的作用是非常值得肯定的，因此，筆者認(rèn)為，中國(guó)內(nèi)地的個(gè)人破產(chǎn)制度應(yīng)當(dāng)遵從立法潮流，選擇一般破產(chǎn)主義作為立法指導(dǎo)思想。

就立法的組織模式而言，香港依據(jù)《公司條例》而確立有限責(zé)任公司和股份有限公司的破產(chǎn)規(guī)定。在《公司條例》中的清盤相關(guān)章節(jié)中，其所針對(duì)的只是個(gè)人破產(chǎn)，因此，香港的破產(chǎn)立法是將公司與個(gè)人區(qū)別開(kāi)來(lái)在不同的法律中予以規(guī)定。而中國(guó)內(nèi)地由于已經(jīng)頒布實(shí)施了《企業(yè)破產(chǎn)法》，企業(yè)的破產(chǎn)規(guī)則沒(méi)有體現(xiàn)在《公司法》中，而是以單行法的形式公布，因此，中國(guó)內(nèi)地就沒(méi)有必要照搬香港的立法組織模式——將個(gè)人破產(chǎn)單獨(dú)立法，而是應(yīng)該通過(guò)合并修訂的方式將個(gè)人破產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定納入破產(chǎn)法中。

2.個(gè)人破產(chǎn)制度的程序構(gòu)建

（1）破產(chǎn)申請(qǐng)和條件

考察其他國(guó)家的立法，破產(chǎn)程序的啟動(dòng)主要有兩種，一是依當(dāng)事人申請(qǐng)，二是依職權(quán)認(rèn)定。由于破產(chǎn)法屬于私法范疇，私法的主要特征就是尊重當(dāng)事人意思自治和私權(quán)自處，因此，絕大多數(shù)國(guó)家破產(chǎn)程序的啟動(dòng)采用的是依申請(qǐng)啟動(dòng)的模式，香港的個(gè)人破產(chǎn)亦是如此，中國(guó)內(nèi)地《企業(yè)破產(chǎn)法》同樣采用申請(qǐng)主義模式。

香港的個(gè)人破產(chǎn)申請(qǐng)人不僅包括自然人，還包括個(gè)人合伙，由于中國(guó)內(nèi)地經(jīng)濟(jì)制度的特殊性，非法人組織的民事主體除自然人和個(gè)人合伙外，還包括獨(dú)資企業(yè)主、個(gè)體工商戶、家庭承包經(jīng)營(yíng)戶等。從民事主體應(yīng)受到平等保護(hù)的角度考量，內(nèi)地的個(gè)人破產(chǎn)申請(qǐng)人不應(yīng)當(dāng)僅僅局限于自然人，亦應(yīng)包括上述所有與個(gè)人密切相關(guān)的組織形式。

根據(jù)申請(qǐng)人角色的不同，個(gè)人破產(chǎn)的類型劃分為由債權(quán)人提出的破產(chǎn)和由債務(wù)人提出的破產(chǎn)。但是，不論是何種破產(chǎn)類型，個(gè)人破產(chǎn)的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)滿足下列條件：首先，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，被申請(qǐng)的債務(wù)人亦應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；其次，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向具有管轄權(quán)的人民法院提出，并提交能夠證明債務(wù)人具有破產(chǎn)原因的初步證據(jù)；再次，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)預(yù)交部分破產(chǎn)費(fèi)用；最后，應(yīng)當(dāng)設(shè)定申請(qǐng)個(gè)人破產(chǎn)時(shí)的最低債務(wù)數(shù)額，防止因小額債務(wù)而濫用破產(chǎn)申請(qǐng)，造成司法資源的浪費(fèi)。

（2）破產(chǎn)宣告及其法律效力

當(dāng)破產(chǎn)申請(qǐng)人的申請(qǐng)符合受理?xiàng)l件時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出受理裁定，并指定破產(chǎn)管理人。裁定受理后，正式進(jìn)入破產(chǎn)審理階段，在審理過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人的破產(chǎn)原因進(jìn)行審查，如果債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)確實(shí)不足以清償債務(wù)，則人民法院應(yīng)當(dāng)裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，其所產(chǎn)生的法律效力可以借鑒香港《破產(chǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定，為破產(chǎn)人設(shè)定一定的破產(chǎn)期間，在破產(chǎn)期間內(nèi)享有破產(chǎn)保護(hù)的權(quán)利，免受債權(quán)人的索債。但同時(shí)，破產(chǎn)人亦應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)義務(wù)，如將除去滿足其生活必需的開(kāi)支以外的所有收入上交給破產(chǎn)管理人，隨時(shí)向管理人報(bào)告其個(gè)人財(cái)產(chǎn)狀況；參加管理人召集的債權(quán)人會(huì)議，作出清償方案決議；在未經(jīng)過(guò)管理人的同意之前，不得進(jìn)行個(gè)別清償，保證所有的債權(quán)人都能得到平等清償?shù)取?/p>

（3）破產(chǎn)終結(jié)

中國(guó)內(nèi)地《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定破產(chǎn)程序的終結(jié)包括破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用、財(cái)產(chǎn)分配完畢、破產(chǎn)和解協(xié)議達(dá)成、破產(chǎn)重整完成。在構(gòu)建個(gè)人破產(chǎn)制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取與《企業(yè)破產(chǎn)法》相一致的立法模式，將破產(chǎn)的程序作出區(qū)分，將破產(chǎn)程序分為破產(chǎn)清算、破產(chǎn)和解和破產(chǎn)重整。其中破產(chǎn)清算是破產(chǎn)的核心程序，在進(jìn)入破產(chǎn)清算后，管理人執(zhí)行破產(chǎn)人的個(gè)人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，使其全部債權(quán)人得到公平受償，在清算結(jié)束后，所有的債權(quán)債務(wù)歸于消滅，破產(chǎn)程序也予以終結(jié)。在破產(chǎn)和解的程序中，則需要破產(chǎn)人與債權(quán)人就清償債務(wù)達(dá)成和解協(xié)議，或采取減免債務(wù)的方式或分階段償還債務(wù)，各方在簽訂協(xié)議后，嚴(yán)格遵照協(xié)議約定執(zhí)行，則最終破產(chǎn)程序也歸于終結(jié)。最后，在破產(chǎn)重整中，破產(chǎn)人通過(guò)各方認(rèn)可的重整計(jì)劃而再生，以將來(lái)的收入償還各方債務(wù)。

3.個(gè)人破產(chǎn)的特殊制度

（1）自由財(cái)產(chǎn)制度

自由財(cái)產(chǎn)制度是個(gè)人破產(chǎn)制度的特有制度。為了保護(hù)債務(wù)人基本的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，在債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中，基于法律規(guī)定或者法院的決定，當(dāng)由債務(wù)人保留而不得用于分配清償?shù)呢?cái)產(chǎn)，即為自由財(cái)產(chǎn)。如《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》規(guī)定，如果被執(zhí)行人沒(méi)有按照人民法院下達(dá)的執(zhí)行通知履行其義務(wù)，人民法院可以依法對(duì)被執(zhí)行人的部分或全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，但被執(zhí)行人及其家庭成員的日常用品應(yīng)當(dāng)除外。該條法律規(guī)定體現(xiàn)了中國(guó)法律對(duì)債務(wù)人生存權(quán)的保護(hù)，同時(shí)也與自由財(cái)產(chǎn)制度內(nèi)在精神相契合。香港《破產(chǎn)條例》中所列舉的不納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的例外情形，也是自由財(cái)產(chǎn)制度的具體體現(xiàn)。

由于自由財(cái)產(chǎn)涉及破產(chǎn)人的基本生存，屬于重大事項(xiàng)，中國(guó)的個(gè)人破產(chǎn)制度中，應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人、債權(quán)人會(huì)議和財(cái)產(chǎn)管理人對(duì)債務(wù)人提出的自由財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h，以免損害債權(quán)人的權(quán)益。對(duì)于法院作出的自由財(cái)產(chǎn)的裁定，也應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人、債權(quán)人會(huì)議和財(cái)產(chǎn)管理人異議權(quán)，提出異議的人應(yīng)當(dāng)就其主張承擔(dān)證明責(zé)任。

（2）個(gè)人破產(chǎn)免責(zé)制度

免責(zé)制度是指?jìng)鶆?wù)人在管理人的監(jiān)督下結(jié)束破產(chǎn)程序后，對(duì)于仍未清償?shù)膫鶆?wù)，依照法律規(guī)定，在符合一定條件的情況下予以免除繼續(xù)清償責(zé)任的制度。免責(zé)制度同樣是個(gè)人破產(chǎn)制度中所專有的，原因在于企業(yè)在經(jīng)過(guò)破產(chǎn)清算后，應(yīng)當(dāng)在工商登記機(jī)關(guān)注銷登記，其法人人格歸于消滅，所以對(duì)企業(yè)法人不需要再予免責(zé)；但是個(gè)人的破產(chǎn)程序終結(jié)后，個(gè)人的民事主體資格仍然存在，為了保證破產(chǎn)人在復(fù)權(quán)后還能繼續(xù)發(fā)展，對(duì)于個(gè)人應(yīng)當(dāng)規(guī)定破產(chǎn)可免責(zé)，此為個(gè)人破產(chǎn)法設(shè)立的核心價(jià)值。

個(gè)人破產(chǎn)免責(zé)的獲取方式主要有三種：一是當(dāng)然免責(zé)主義，二是許可免責(zé)主義，三是混合免責(zé)主義。當(dāng)然免責(zé)主義是指破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清算分配結(jié)束后，破產(chǎn)人無(wú)須提出申請(qǐng)，依照法律規(guī)定自動(dòng)獲得免責(zé)的法律效力。香港《破產(chǎn)條例》采取的便是這種方式。許可免責(zé)主義是指法院預(yù)先規(guī)定免責(zé)的條件，如果破產(chǎn)人認(rèn)為自己符合破產(chǎn)法規(guī)定的免責(zé)條件時(shí)，可以向破產(chǎn)法院提出免責(zé)申請(qǐng)，由法院決定是否免責(zé)。日本破產(chǎn)法采用的是許可免責(zé)方式。另外，還有一部分國(guó)家，如澳大利亞，其破產(chǎn)法采用了混合免責(zé)主義，既規(guī)定了當(dāng)然免責(zé)，也規(guī)定了許可免責(zé)。就中國(guó)應(yīng)采取的免責(zé)方式而言，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)立足于中國(guó)當(dāng)前國(guó)情，采取許可免責(zé)和當(dāng)然免責(zé)相結(jié)合的立法方式。

按照各國(guó)破產(chǎn)法的規(guī)定，獲得免責(zé)后的破產(chǎn)人對(duì)未清償?shù)膫鶆?wù)不再承擔(dān)清償責(zé)任，債權(quán)人也不能對(duì)未清償債務(wù)提起訴訟或申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。但是，破產(chǎn)免責(zé)的效力也不是完全絕對(duì)的，各國(guó)都存在不予免責(zé)的規(guī)定，綜合來(lái)看，主要包括以下幾種情形：一是破產(chǎn)人具有破產(chǎn)欺詐或涉嫌破產(chǎn)欺詐的行為、偏頗不當(dāng)?shù)販p少財(cái)產(chǎn)的行為以及在破產(chǎn)程序中有惡意不合作的行為；二是即使是對(duì)于誠(chéng)實(shí)的債務(wù)人，如果在法定期間內(nèi)該債務(wù)人已經(jīng)被宣告過(guò)破產(chǎn)，并曾獲得過(guò)一次免責(zé)的，也不能繼續(xù)得到免責(zé)。因此，中國(guó)的免責(zé)制度也應(yīng)當(dāng)借鑒其他國(guó)家經(jīng)驗(yàn)，確定不予免責(zé)的范圍。

（3）個(gè)人破產(chǎn)失權(quán)與復(fù)權(quán)

失權(quán)制度是規(guī)定破產(chǎn)宣告后，對(duì)破產(chǎn)人擔(dān)任某些職務(wù)的資格、行使某些權(quán)利的限制制度。復(fù)權(quán)制度則是規(guī)定對(duì)失權(quán)的債務(wù)人取消前述限制的制度。在當(dāng)代個(gè)人破產(chǎn)制度中，失權(quán)制度和復(fù)權(quán)制度應(yīng)當(dāng)是完整的一套制度，不能人為割裂。

在失權(quán)內(nèi)容方面，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)對(duì)不同的失權(quán)債務(wù)人予以不同的限制。在當(dāng)事人沒(méi)有履行法定義務(wù)之前，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制其變更企業(yè)、注冊(cè)新公司、置產(chǎn)置業(yè)、出境入境等；當(dāng)事人在征信系統(tǒng)中有不良記錄時(shí)，就要受到金融機(jī)構(gòu)貸款的限制。而對(duì)于有不當(dāng)行為尤其有詐騙犯罪的債務(wù)人，可以考慮根據(jù)實(shí)際情況，課以比一般債務(wù)人更加廣泛的失權(quán)限制。關(guān)于復(fù)權(quán)的條件，從其他國(guó)家和地區(qū)的個(gè)人破產(chǎn)案例實(shí)踐中，不難發(fā)現(xiàn)極少有破產(chǎn)人可以清償所有的破產(chǎn)債務(wù)，絕大多數(shù)的破產(chǎn)人都是破產(chǎn)程序開(kāi)始后，在滿足規(guī)定的期限時(shí)申請(qǐng)復(fù)權(quán)，因此中國(guó)內(nèi)地的個(gè)人破產(chǎn)制度中應(yīng)當(dāng)考慮復(fù)權(quán)的期限。

結(jié)語(yǔ)

破產(chǎn)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)資源配置下的必然結(jié)果，也是當(dāng)今社會(huì)常見(jiàn)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。不論是企業(yè)法人、自然人還是其他非法人組織，作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的共同參與者，都應(yīng)當(dāng)受到破產(chǎn)法的平等保護(hù)。2018年是中國(guó)《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施11周年，筆者期冀，立法者能夠立足于中國(guó)的實(shí)際國(guó)情，借鑒其他國(guó)家和地區(qū)有益的立法經(jīng)驗(yàn)，將個(gè)人破產(chǎn)制度納入立法計(jì)劃。

（作者單位為北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院）