論注冊資本認(rèn)繳登記制

蔣夢柯

【摘 要】注冊資本認(rèn)繳登記制是指登記機(jī)關(guān)只登記公司股東認(rèn)繳的出資總額，股東實(shí)際繳納的出資額由公司股東自主約定并記載于公司章程。將實(shí)繳變成認(rèn)繳，降低了設(shè)立公司的門檻，減輕了投資者的負(fù)擔(dān)。但是，將注冊資本實(shí)繳登記制改為注冊資本認(rèn)繳登記制這一舉措也存在著現(xiàn)實(shí)的問題和挑戰(zhàn)。所以，要盡快完善與認(rèn)繳制相配套的措施，靈活運(yùn)用各種方法對公司進(jìn)行監(jiān)督管理。

【關(guān)鍵詞】注冊資本；實(shí)繳；認(rèn)繳

【中圖分類號】D922.291.91 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A 【文章編號】1674-0688（2018）04-0219-03

1 注冊資本登記制度的變革歷程

1.1 公司法修改之前的注冊資本登記制度

依照我國的《公司登記管理?xiàng)l例》，設(shè)立公司時必須登記的事項(xiàng)之一就有注冊資本，且會記載在營業(yè)執(zhí)照上。我國2005年新修改的《公司法》采用的是法定資本制，即記載的注冊資本是全體股東實(shí)際繳納的出資，注冊資本等于實(shí)繳資本。實(shí)繳登記制彰顯出我國對設(shè)立公司安全程度的重視，而我國經(jīng)濟(jì)水平的飛速發(fā)展和市場體制的不斷完善，實(shí)繳制在這個過程中顯得愈發(fā)力不從心。如，由于要求注冊資本等于實(shí)繳資本，那么必然需要銀行對公司賬戶進(jìn)行驗(yàn)資，在驗(yàn)資完畢之前不得使用，而當(dāng)今市場資金每分每秒都有很大的可能性，這種做法顯然不僅提高了設(shè)立公司的門檻，更增加了股東出資的風(fēng)險，可能公司沒有設(shè)立成功，但投入的資金也失去了原有的價值。而且隨著社會的發(fā)展，實(shí)踐中出現(xiàn)了很多虛假出資、墊資出資、借錢出資等狀況，實(shí)繳制本來擁有的安全規(guī)制價值也日益消損，優(yōu)勢不再，而且弊端滋生，使得實(shí)繳制需要發(fā)展革新。

1.2 認(rèn)繳登記制的改革情況

認(rèn)繳制曾是英美法系各國和我國香港地區(qū)所采用的設(shè)立公司的注冊登記制度，它是指管理公司登記的行政機(jī)關(guān)僅僅登記該新設(shè)立公司所認(rèn)繳的注冊資本金額，并不需要銀行驗(yàn)資，也不登記當(dāng)時的實(shí)繳資本。鑒于實(shí)繳制已經(jīng)跟不上市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國最先在深圳進(jìn)行了認(rèn)繳制改革的試行，在2010年12月深圳市市場監(jiān)管局發(fā)布的《關(guān)于鼓勵社會投資促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的若干意見》中確定在前海合作區(qū)及互聯(lián)網(wǎng)、電子商務(wù)行業(yè)內(nèi)試行有限責(zé)任公司注冊資本認(rèn)繳登記制。試行結(jié)束后，在2013年3月1日深圳市頒布《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，把這一措施在全市內(nèi)施行。對深圳該次改革的特點(diǎn)進(jìn)行分析，能夠看出改革的重點(diǎn)主要有革命性的設(shè)立公司的認(rèn)繳登記制度，驗(yàn)資由股東等后期自己審核，公司營業(yè)執(zhí)照不再記載注冊資本。深圳改革的成功推動了我國對《公司法》的修訂進(jìn)程，2013年12月，全國人大常委會便通過并頒布了關(guān)于修改《公司法》的決定，至此，我國施行了幾年的實(shí)繳制正式改為認(rèn)繳制。

2 注冊資本認(rèn)繳登記制的內(nèi)涵及特點(diǎn)

2.1 注冊資本認(rèn)繳登記制的內(nèi)涵

注冊資本是指登記機(jī)關(guān)根據(jù)公司章程約定依法登記的投資者需要繳納或者實(shí)際繳納的出資金額。注冊資本認(rèn)繳登記制度是一項(xiàng)經(jīng)過改革和完善的工商登記制度。

2.2 注冊資本認(rèn)繳登記制的特點(diǎn)

2.2.1 減少對投資項(xiàng)目的審批

確實(shí)需要進(jìn)行審批、核準(zhǔn)、登記的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)簡化程序，及時辦理。同時，也最大限度地縮小審批、核準(zhǔn)、登記的范圍，將投資自主權(quán)交給企業(yè)和個人。為了避免重復(fù)投資和無序競爭，認(rèn)繳登記制側(cè)重于對土地使用、能源消耗、污染排放等加強(qiáng)管理，有效地發(fā)揮法律法規(guī)的應(yīng)有的指引和約束作用。

2.2.2 減少生產(chǎn)經(jīng)營活動中的審查事項(xiàng)

根據(jù)行政審批制度的改革原則，減少對產(chǎn)品物品的生產(chǎn)經(jīng)營活動的許可及對各類機(jī)構(gòu)及其活動的許可等非許可審批。

2.2.3 減少資質(zhì)資格的許可

取消所有不符合行政許可法規(guī)定的資質(zhì)資格許可，改由有關(guān)企業(yè)行業(yè)協(xié)會、學(xué)會對按規(guī)定需要對企事業(yè)單位及個人進(jìn)行水平評價的進(jìn)行具體認(rèn)定。

2.2.4 減少行政事業(yè)性收費(fèi)

非法的不合理的行政事業(yè)性收費(fèi)和政府性基金項(xiàng)目予以取消，降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

3 注冊資本認(rèn)繳登記制面對的挑戰(zhàn)

3.1 缺乏完善的市場主體誠信體系

盡管《公司法》對股東瑕疵出資規(guī)定了追究的原則，但是并不具備很強(qiáng)的可操作性，這是因?yàn)椴恍璩袚?dān)責(zé)任的義務(wù)不是嚴(yán)格意義上的義務(wù)。實(shí)繳登記制向認(rèn)繳登記制的轉(zhuǎn)變，明顯有利于鼓勵投資，推動市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)。同時，也應(yīng)該看到可能發(fā)生的問題，比如空殼公司、皮包公司及公司和經(jīng)營者誠信缺失等問題。為了解決這些問題，就需要政府繼續(xù)從市場監(jiān)管層面找到著手點(diǎn)，嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)營主體的各方面活動，查漏補(bǔ)缺，保障國家大環(huán)境下經(jīng)濟(jì)活動和市場交易的安全性。

3.2 與特殊行業(yè)的實(shí)際要求相悖

認(rèn)繳登記制的順利實(shí)行還存在來自特殊行業(yè)的從業(yè)資格問題的挑戰(zhàn)。對于一些涉及社會公眾利益的特殊行業(yè)，國家為了保障社會公眾的切身利益，對它們的設(shè)立有一些資質(zhì)方面的特別規(guī)定。所以，若全面推進(jìn)認(rèn)繳登記制的施行，就必然要面對如何處理對這些行業(yè)的特殊要求的問題。我們當(dāng)然不能置社會公眾利益于不顧，一味地推行新的認(rèn)繳制。因此，政府需要在兩者之間尋找一個平衡點(diǎn)，對不同的市場主體準(zhǔn)入資格分門別類，不斷構(gòu)建和完善適合我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需的市場準(zhǔn)入管理法律體系。

3.3 認(rèn)繳登記制下的公司出資人責(zé)任問題

誠然，認(rèn)繳制的采用和實(shí)行提高了大家設(shè)立公司的積極性，但不是所有人都能夠創(chuàng)業(yè)成功，也不是所有人都把誠信作為經(jīng)營的重要準(zhǔn)則。公司的設(shè)立只是最初的一小步，這一步的成功并不代表之后的每步都能成功，在公司經(jīng)營中出現(xiàn)任何錯誤或失誤，所導(dǎo)致的后果可能都是無法想象的。而且可能不只是影響本公司自身，還可能影響參與該經(jīng)濟(jì)活動的其他企業(yè)和單位。如何保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)活動及交易的安全性，是我們需要面對的重要問題。根據(jù)投資者經(jīng)營情節(jié)的不同，從當(dāng)前的立法看，其承擔(dān)責(zé)任的方式可分為民事、行政和刑事責(zé)任。應(yīng)重點(diǎn)加強(qiáng)投資者對民事責(zé)任的承擔(dān)，完善依據(jù)約定出資比例、數(shù)目、方式、限期等建立的民事責(zé)任承擔(dān)制度，要求投資者對自己出資的真實(shí)性及合法性負(fù)責(zé)。當(dāng)然，承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任的情況是不同的，一般來說，輕微的情況要求承擔(dān)民事責(zé)任，如瑕疵出資的行為；在承擔(dān)民事責(zé)任之后，依照其造成的后果和影響，可以增加行政處罰，以示懲戒。此外，如果投資者進(jìn)行了欺詐性的認(rèn)繳出資，也就是明知違法依舊實(shí)施了該行為，那么所造成的后果及社會影響嚴(yán)重的，需要承擔(dān)刑事責(zé)任的，應(yīng)予適當(dāng)?shù)男淌绿幜P。

4 推進(jìn)實(shí)施注冊資本認(rèn)繳登記制的建議

4.1 應(yīng)當(dāng)完善公司設(shè)立制度

4.1.1 完善公司設(shè)立制度的措施

公司的登記制度是合法設(shè)立一個公司的起點(diǎn)，它也是公司基本制度的重點(diǎn)部分，因此實(shí)繳制向認(rèn)繳制的轉(zhuǎn)變可以說是整個公司設(shè)立程序的本質(zhì)性改變，但是注冊資本認(rèn)繳登記制的實(shí)行并不意味著整個公司設(shè)立程序的變革。認(rèn)繳制與先前的實(shí)繳制不僅僅是在實(shí)體層面有著很大的區(qū)別，二者所反映出的理念也不同。因此，改變了注冊資本登記制度，而其他部分繼續(xù)實(shí)行先前的實(shí)繳制之下的具體規(guī)則，顯然是有矛盾的。因此，若要順利全面推行認(rèn)繳制，就要同時改變傳統(tǒng)的公司設(shè)立規(guī)則和理念，完善整個公司設(shè)立制度，實(shí)現(xiàn)與現(xiàn)行的認(rèn)繳制進(jìn)行匹配。

4.1.2 正確認(rèn)識注冊資本意義，確立理性審核規(guī)則

注冊資本認(rèn)繳登記制，事實(shí)上是明確區(qū)分開公司的實(shí)有資本和注冊資本。注冊資本是設(shè)立公司初期投資者對于公司運(yùn)營及各股東預(yù)估出資進(jìn)行綜合的內(nèi)容，而實(shí)有資本重在強(qiáng)調(diào)公司當(dāng)時當(dāng)下所實(shí)際擁有的資本狀況。在認(rèn)繳登記制下，若公司依法設(shè)立后，股東沒有按期如數(shù)繳納其認(rèn)繳的出資，并不意味著公司沒有等數(shù)額的資產(chǎn)，它反映出的是公司的部分資本處于應(yīng)收而未收的狀態(tài)，是以債權(quán)形式存在的注冊資本。當(dāng)股東繳納了其認(rèn)繳的出資后，公司原本的應(yīng)收資本就轉(zhuǎn)為了實(shí)有資本，債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)際擁有的資金、土地使用權(quán)等。此外，需要強(qiáng)調(diào)的是，注冊資本實(shí)繳登記制轉(zhuǎn)為認(rèn)繳登記制，不是說設(shè)立公司不需要注冊資本；沒有了最低限額，也不是不再需要注冊資本。

4.1.3 對股東的出資方式，實(shí)行寬容、合理的審核規(guī)則

認(rèn)繳制中，法律不再要求股東在設(shè)立公司時的實(shí)際出資，那么相應(yīng)的，登記機(jī)關(guān)也要在對申請?jiān)O(shè)立的公司進(jìn)行審核時采取寬容、合理的態(tài)度，不應(yīng)像先前的實(shí)繳制下的審核一樣嚴(yán)格，否則實(shí)際操作就會背離法律。此外，股東可以利用章程對何時出資、如何出資進(jìn)行內(nèi)部約定，但只有內(nèi)部約束力，不得以此對抗股東之外的其他人，不影響在出現(xiàn)問題時他們對外需承擔(dān)的責(zé)任。若公司章程中并沒有對股東出資方式進(jìn)行約定的條文，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守意思自治原則，不得以此為由拒絕進(jìn)行登記。當(dāng)然，上文所說的寬容，并不是對申請者睜一只眼閉一只眼，而是在合理合法的范圍內(nèi)不再嚴(yán)苛。公司登記部門在審核時不能再照搬照套《公司法》第27條、第82條的相關(guān)規(guī)定，而要在領(lǐng)悟新《公司法》的精神理念的基礎(chǔ)上，變通靈活地審核注冊資本一項(xiàng)，只要認(rèn)繳注冊資本不違法，合情合理，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)可。

但是要注意的是，認(rèn)繳登記制的實(shí)行并不代表可以不繳，法律并沒有漏洞可鉆。新的認(rèn)繳制的重點(diǎn)在于把實(shí)繳的時間和數(shù)目讓步給各股東進(jìn)行約定。對于載入章程的時間和數(shù)目，各股東應(yīng)按時按量完成，否則需要對其他人承擔(dān)違約責(zé)任。雖然在法律上成立“一元公司”是可以的，但是在實(shí)際中公司成立及運(yùn)行也需要一定的起始資金，真正設(shè)立“一元公司”是不合實(shí)際的。如果不進(jìn)行實(shí)繳出資，而以股東的個人資產(chǎn)投入公司的運(yùn)營，很可能會導(dǎo)致公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)區(qū)分不明，造成需要股東以個人財產(chǎn)承擔(dān)公司責(zé)任的情況。

4.2 應(yīng)當(dāng)對公司交易相對人的風(fēng)險進(jìn)行防控

4.2.1 建立健全公司信息公示、共享制度，重構(gòu)公司信用機(jī)制

注冊資本從實(shí)繳登記制往認(rèn)繳登記制的轉(zhuǎn)變，不僅是注冊資本登記制度表面上的改變，還包涵著對我國市場經(jīng)濟(jì)信用機(jī)制的重構(gòu)。在改革之前，由于實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制，資本代表著公司實(shí)力、信用程度、投資風(fēng)險，因此公司的注冊資本具有很高的地位，也形成了注冊資本實(shí)繳登記制和司法審判責(zé)任追究制相結(jié)合的信用機(jī)制。只有盡快重建與注冊資本認(rèn)繳登記制相適應(yīng)的新的信用體系，才能有效地控制公司交易相對人的交易風(fēng)險，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

這里的信用問題實(shí)際上指的是兩位或多位當(dāng)事人之間相互的了解的程度，也就是他們之間的信任關(guān)系如何的問題?！靶畔⒉粚ΨQ是導(dǎo)致信用問題的重要因素之一”。注冊資本認(rèn)繳登記制中的注冊資本并不能真正代表該公司在現(xiàn)實(shí)中的償付能力，更不能反映該公司是否能夠做到誠實(shí)守信，與公司進(jìn)行交易的相對人對于自身的風(fēng)險預(yù)估就很難進(jìn)行。所以，我們實(shí)行注冊資本認(rèn)繳登記制就要改變依托注冊資本判斷一個公司的信用程度的傳統(tǒng)思想，政府部門也要跟進(jìn)信息公開系統(tǒng)，從而保障交易者對交易風(fēng)險進(jìn)行有效的控制和防范。

4.2.2 審慎而積極地適用公司人格否認(rèn)制度

努力完善公司法人人格否認(rèn)制度并進(jìn)行慎重、積極地運(yùn)用，追究濫用公司人格、出資顯著不足等股東的責(zé)任。公司人格否認(rèn)制度不是完全否定公司的獨(dú)立人格，而是為了保護(hù)交易相對人、債權(quán)人及社會的利益，組織股東濫用公司的獨(dú)立法人人格制度。股東不實(shí)出資是揭開公司的面紗，找到公司獨(dú)立人格背后的股東，要求股東承擔(dān)公司的債務(wù)和其他責(zé)任，以實(shí)現(xiàn)公平、正義。公司人格否認(rèn)制度的基本規(guī)定是法律為預(yù)防和控制經(jīng)濟(jì)活動中各交易主體可能遇到的潛在交易風(fēng)險而采取的重要措施，然而它在實(shí)踐操作中的應(yīng)用顯然沒有達(dá)到預(yù)期的作用。公司人格否認(rèn)制度于我國而言，相較其他制度更是一項(xiàng)原則性的制度，在實(shí)踐中并不易操作。在注冊資本實(shí)繳登記制的背景下，不實(shí)出資、虛假出資等很容易被發(fā)現(xiàn)，并能依據(jù)所查實(shí)的情況追究相關(guān)人的責(zé)任，使得公司法人人格獨(dú)立制度毫無用武之地。而如今的注冊資本認(rèn)繳登記制度，導(dǎo)致以往的追責(zé)體制失去了理論基礎(chǔ)，在這種情況下，我們就應(yīng)當(dāng)恰到好處地利用好公司法人獨(dú)立人格制度，保護(hù)公司交易相對人、債權(quán)人、社會公眾的利益。

4.3 加強(qiáng)對公司監(jiān)管的力度

4.3.1 加強(qiáng)各執(zhí)法部門間的合作，提高執(zhí)法的強(qiáng)度

一是要整合工商內(nèi)部執(zhí)法力量。我們目前還存在執(zhí)法隊(duì)伍不充實(shí)的情況，在組建社區(qū)聯(lián)絡(luò)小組、專門業(yè)務(wù)專人管等制度的同時，還要加強(qiáng)對執(zhí)法隊(duì)伍的監(jiān)督。二是要加強(qiáng)協(xié)同監(jiān)管，在堅(jiān)持黨和政府的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，要重視領(lǐng)導(dǎo)小組的協(xié)調(diào)作用，有效增強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)法，形成“政府領(lǐng)導(dǎo)、屬地負(fù)責(zé)、部門聯(lián)動、綜合治理”的工作格局。三是要加強(qiáng)行業(yè)監(jiān)管的力度，要求行業(yè)協(xié)會發(fā)揮自己的作用，鼓勵各公司樹立自我防范的意識，設(shè)立相應(yīng)的機(jī)制，讓公司自律自治，減少相關(guān)部門的監(jiān)管負(fù)擔(dān)，營造一個良好的行業(yè)環(huán)境。依據(jù)“寬登記嚴(yán)監(jiān)管”的行業(yè)準(zhǔn)則，促使公司在大環(huán)境中形成優(yōu)秀的公司文化，從根本上減少違法違規(guī)行為的出現(xiàn)。

4.3.2 加強(qiáng)對公司各階段的監(jiān)督管理

為體現(xiàn)現(xiàn)行法律法規(guī)的懲罰作用，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)細(xì)化信息公示、經(jīng)營者異常名錄、嚴(yán)重違法企業(yè)名單等制度，還要著手增強(qiáng)對公司登記和注冊資本的實(shí)時監(jiān)督，具體可從以下幾個方面進(jìn)行。第一，要細(xì)化對新設(shè)立的公司的章程的審核查看?，F(xiàn)實(shí)中存在這種情況，有的公司在章程中沒有規(guī)定投資人一定要在6個月內(nèi)繳足所認(rèn)繳的注冊資本，投資人就會一直拖延繳納期限，導(dǎo)致實(shí)際的資金根本沒有到賬，給公司債權(quán)人的利益造成危害。若發(fā)現(xiàn)這種情況，并且申請人不能以正當(dāng)理由予以說明的，部門工作人員應(yīng)當(dāng)要求申請人重新提交有約定的公司章程，以規(guī)避虛假認(rèn)資帶來的風(fēng)險。第二，要提高對于注銷登記的管理。若不嚴(yán)格管理公司的注銷登記，那么很可能出現(xiàn)新設(shè)公司不實(shí)繳納注冊資本，達(dá)到非法目的后就注銷公司，如此帶來的后果就會很難認(rèn)定和追責(zé)。因?yàn)檎J(rèn)繳的注冊資本不轉(zhuǎn)變成實(shí)際繳納的注冊資本，公司承擔(dān)債務(wù)就難以實(shí)現(xiàn)。當(dāng)一個公司申請注銷時，如果發(fā)現(xiàn)其設(shè)立的認(rèn)繳的注冊資本還未實(shí)繳完畢，則應(yīng)當(dāng)要求該公司先繳納完畢后才進(jìn)行注銷登記的程序。相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)在投資人申請?jiān)O(shè)立公司時就此項(xiàng)進(jìn)行說明，以免投資人不合實(shí)際地填寫認(rèn)繳資本。第三，要注意對實(shí)際繳納認(rèn)繳資本期限的審查。當(dāng)股東為公司法人或組織時，該期限不應(yīng)超出其存續(xù)期間；當(dāng)股東為自然人時，該期限不應(yīng)超出合理的年齡期間。第四，要限制股東對非貨幣出資的認(rèn)繳期限。非貨幣出資與貨幣出資相比存在一定的風(fēng)險性，非貨幣出資在現(xiàn)實(shí)中可能存在毀損、滅失的風(fēng)險，若不及時辦理過戶登記，可能造成出資物貶值或者滅失。因此，對于非貨幣出資的，也應(yīng)當(dāng)設(shè)置合理的認(rèn)繳期限，在期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)交付的要及時交付并辦理過戶登記，避免產(chǎn)生滅失、貶值等情形，或者產(chǎn)生虛假認(rèn)繳出資等不良后果。

5 結(jié)語

隨著新《公司法》的審議通過，標(biāo)志著我國注冊資本登記制度正式由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。這一改革使得公司設(shè)立的活力大增，市場競爭力增強(qiáng)，產(chǎn)品服務(wù)得到優(yōu)化，但與此同時，想要使其得到更好的實(shí)行也存在著一些挑戰(zhàn)，例如存在與現(xiàn)行法律法規(guī)有沖突、缺乏完善的市場主體誠信體系或者說與特殊行業(yè)的實(shí)際要求相悖等。在這種情況下，我們應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行深入研究和分析，提出相應(yīng)的方法予以解決，如對公司設(shè)立制度進(jìn)行完善、加強(qiáng)對媒體和平臺的利用及公司監(jiān)管的力度等，以致力于讓認(rèn)繳登記制更好地促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)活動的發(fā)展。

參 考 文 獻(xiàn)

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[責(zé)任編輯：高海明]