虛擬貨幣的“合法性”

楊春寶 陳馨

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”概念的迅速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)與金融之間的聯(lián)系越來越緊密，滲透到每個人日常生活的方方面面。各種“代幣”或“虛擬貨幣”開始走進人們的視野，從長久以來以航空公司、銀行以及電商平臺為代表的各大服務商在其網(wǎng)站上推出的各種形式的消費積分，到可用于兌換各種游戲道具的Q幣等網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣，到2017年由7個部門聯(lián)合發(fā)文叫停的以比特幣為代表的“代幣”，均大行其道。

不論是金融行業(yè)還是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，為數(shù)不少的市場主體都試圖以不同形式的“虛擬貨幣”在法償貨幣之外跑馬圈地。那么，這些形式各異的“虛擬貨幣”究竟具有何種法律地位？

Q幣

談及“虛擬貨幣”，為數(shù)不少的年輕人最先聯(lián)想到的應該就是在網(wǎng)絡游戲中用于兌換各種游戲道具的網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣。騰訊較早推出的Q幣即是主要代表之一。

按照騰訊的介紹：“Q幣是用于計算機用戶使用騰訊網(wǎng)站各種增值服務的種類、數(shù)量或時間等的一種統(tǒng)計代碼，并非任何代幣票券，不能用于騰訊網(wǎng)站增值服務以外的任何商品或服務。Q幣可以用來購買騰訊所有包月服務、游戲道具及點券。Q幣僅能用于兌換騰訊公司直接運營的產(chǎn)品和服務，不能兌換現(xiàn)金，不能進行轉(zhuǎn)賬交易，不能兌換騰訊公司體系外的產(chǎn)品和服務?！?/p>

前述介紹概括了Q幣的定義及特征：首先，Q幣通過充值獲得，但并非代幣，不能兌換現(xiàn)金，不能進行轉(zhuǎn)賬交易；其次，Q幣僅可用于兌換騰訊直接運營的產(chǎn)品和服務；最后，Q幣不僅可用于兌換游戲道具及點券，還可以兌換騰訊的所有包月服務。

根據(jù)《網(wǎng)絡游戲管理暫行辦法》第二條第四款“網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣是指由網(wǎng)絡游戲經(jīng)營單位發(fā)行，網(wǎng)絡游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或者間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲于服務器內(nèi)，并以特定數(shù)字單位表現(xiàn)的虛擬兌換工具”以及第十九條“網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的使用范圍僅限于兌換自身提供的網(wǎng)絡游戲產(chǎn)品和服務，不得用于支付、購買實物或者兌換其他單位的產(chǎn)品和服務”的規(guī)定，結合騰訊關于Q幣的定義及運作方式的描述，可以看出Q幣的法律屬性應為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣。

盡管Q幣不僅可用于兌換游戲道具及點券，還可以兌換騰訊所有包月服務，但此擴展使用從實質(zhì)上并不影響其作為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的法律屬性。

與此相關，除了網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣以外，網(wǎng)絡游戲運營企業(yè)往往還會在游戲中推出用戶通過虛擬貨幣兌換的游戲幣或在游戲內(nèi)通過競技所獲的分數(shù)（即具有貨幣性質(zhì)的存在于游戲程序之內(nèi)的虛擬道具），可用以購買游戲內(nèi)的其他道具。

《文化部辦公廳關于印發(fā)<網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點指引>的通知》將此種虛擬道具定義為“游戲幣”，并明確網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣與游戲幣“這兩種兌換工具在游戲中往往起著不同的作用。前者主要用來購買該游戲的增值服務和道具，由法定貨幣直接或間接購買獲得；后者主要用來交換游戲內(nèi)的其他道具。虛擬貨幣可以兌換成游戲幣，但游戲幣不可以兌換成虛擬貨幣”。

顯然，游戲幣并非虛擬貨幣，而是一種虛擬道具，由網(wǎng)絡游戲研發(fā)企業(yè)作為游戲的內(nèi)容研發(fā)，與網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣存在本質(zhì)區(qū)別。

但是，該通知又規(guī)定：“在實際監(jiān)管過程中，對于直接由用戶通過法定貨幣購買的虛擬道具（游戲幣）并具有兌換該游戲運營企業(yè)提供的其他游戲道具、游戲幣或增值服務功能的，可參照網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的管理要求進行管理?！?/p>

即如果原本作為虛擬道具的游戲幣直接由用戶通過現(xiàn)金購買并可兌換游戲中其他產(chǎn)品或服務的，其法律屬性即不再是虛擬道具，而應被界定為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣。

需要指出的是，網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的發(fā)行和交易均需要獲得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可以及網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可。對于網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可，如向用戶直接提供網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的發(fā)行和銷售，則應申請為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣發(fā)行企業(yè)；如提供用戶之間的各類網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣的交易平臺，則應申請為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣交易服務企業(yè)。同一企業(yè)不得同時經(jīng)營網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣發(fā)行與交易業(yè)務。

滴幣

在眾多電商或公司平臺中，會推出各種類型的積分，如消費者接觸較多的“滴幣”便是其中之一。

滴幣是滴滴出行向用戶發(fā)放的一種積分。滴滴出行在其積分商城中對滴幣有如下定義：“滴幣是用于滴滴用戶使用滴滴出行各種增值服務的種類、數(shù)量或時間等的一種統(tǒng)計代碼，并非任何代幣票券，不能用于滴滴增值服務以外的任何商品或服務。”

就滴幣的使用方式，滴滴商城公布的積分規(guī)則規(guī)定 “滴幣可以用于兌換出行券，還可以用來兌換積分商城豐富商品以及參與抽獎活動等。”此外，該積分規(guī)則還規(guī)定：“如無特殊活動，滴幣不支持賬戶之間的互相轉(zhuǎn)換?！?/p>

從上述積分規(guī)則可以看出，滴幣可用于兌換滴滴出行積分商城中的抵扣券、商品以及參與抽獎活動等，但不能通過現(xiàn)金購買的方式獲得，也不能進行流通和交易。

因此，盡管滴幣的名稱中包含“幣”，但其并非虛擬貨幣，實為滴滴出行運營主體推出的一種提高用戶粘性的獎勵積分。

類似的積分還有各大電商平臺、銀行及航空公司在其自身網(wǎng)站上推出的名稱各異的積分，其共同特點為：積分并非由用戶以現(xiàn)金購買，而是通過使用商戶的服務、完成特定任務、在網(wǎng)站中消費等方式獲贈；積分不能流通和交易，而只能用于兌換自營網(wǎng)站或平臺上的商戶和/或合作商戶所提供的產(chǎn)品或服務。

從積分的取得方式以及用途可以看出，積分是市場主體為了促進用戶購買其商品或者服務，提高用戶活躍度以及忠誠度而推出的一種獎勵措施，其實質(zhì)是一種促銷行為。

需要指出的是，有的企業(yè)推出的積分僅可用于兌換該企業(yè)自營網(wǎng)站上提供的產(chǎn)品與服務，而有的企業(yè)推出的積分還可以用于兌換該企業(yè)運營平臺上其他商戶和/或其合作商戶所提供的產(chǎn)品與服務。根據(jù)楊春寶律師團隊的實踐經(jīng)驗，后者由于涉及平臺型網(wǎng)站運營，需要獲得增值電信經(jīng)營許可證，而前者網(wǎng)站系自營，無須獲得增值電信經(jīng)營許可證，只需備案即可。

值得一提的是，在網(wǎng)絡游戲中，也存在一種積分——游戲積分，但游戲積分與滴幣所代表的消費積分存在差異。如《文化部辦公廳關于印發(fā)<網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點指引>的通知》所述：“目前市場上部分網(wǎng)絡游戲運營企業(yè)以拉動消費者購買和消費虛擬貨幣為目的，在用戶以法定貨幣購買虛擬貨幣的過程中按一定兌換比例贈送游戲積分，并且該積分可以兌換成發(fā)行企業(yè)提供的網(wǎng)絡游戲服務（包括游戲虛擬道具及增值服務）或?qū)嵨??！贝朔N積分是用戶以法定貨幣購買虛擬貨幣后按一定兌換比例獲得，并能夠兌換發(fā)行企業(yè)所提供的網(wǎng)絡游戲服務（包括游戲虛擬道具及增值服務），實質(zhì)上是游戲運營企業(yè)銷售虛擬貨幣的一種折扣，其自身與虛擬貨幣并無二致。

此外，在網(wǎng)絡游戲中，還存在另外一種游戲積分，該種積分不可兌換發(fā)行企業(yè)或其他企業(yè)所提供的網(wǎng)絡游戲服務（包括虛擬道具及增值服務），僅可兌換小額實物，《文化部辦公廳關于印發(fā)<網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣監(jiān)管和執(zhí)法要點指引>的通知》對此種游戲積分的態(tài)度是：“不認定為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣，可作為網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣發(fā)行企業(yè)的促銷行為?！?/p>

對于上述兩種不同游戲積分的界定，《文化部關于規(guī)范網(wǎng)絡游戲運營加強事中事后監(jiān)管工作的通知》《公安部、信息產(chǎn)業(yè)部、文化部、新聞出版總署關于規(guī)范網(wǎng)絡游戲經(jīng)營秩序查禁利用網(wǎng)絡游戲賭博的通知》也持相同立場。

比特幣

近年來，比特幣受到熱捧，但從法律屬性來看，以比特幣為代表的“虛擬貨幣”在我國受到嚴格管控。

比特幣的概念最初由中本聰（化名）于2008年11月1日提出，2009 年 1 月 3 日中本聰挖出了第一批 50 個比特幣。

Bitcoin Project在其網(wǎng)站中對比特幣給出的定義是：“比特幣是一個共識網(wǎng)絡，促成了一個全新的支付系統(tǒng)和一種完全數(shù)字化的貨幣。它是第一個去中心化的對等支付網(wǎng)絡，由其用戶自己掌控而無須中央管理機構或中間人。”

《中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會關于防范比特幣風險的通知》對比特幣的主要特點進行了概括，即：“比特幣具有沒有集中發(fā)行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等4個主要特點?！?/p>

自2009年正式上線以來，各國政府對比特幣的法律屬性以及合法性持有不同觀點：

其一，認可比特幣為合法貨幣，以德國為代表，“2013年8月，德國政府認可比特幣的法律和稅收地位，視為合法記賬單位，成為全球第一個正式認可比特幣合法身份的國家”；其二，以立法或其他方式宣布比特幣違法并禁止其交易與使用；其三，將比特幣界定為虛擬貨幣或虛擬財產(chǎn)或虛擬商品或期貨，而并不禁止其交易與使用，大部分國家均采取此立場。

無論各國政府的觀點如何不同，越來越多的國家呈現(xiàn)出通過各種方式將比特幣納入監(jiān)管體系的立法趨勢，以日本為例：2016年5月，日本通過數(shù)字貨幣監(jiān)管法案，將比特幣定義為財產(chǎn)。

在我國，早在2013年，《中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會關于防范比特幣風險的通知》中即對比特幣進行了明確界定：“雖然比特幣被稱為‘貨幣，但由于其不是由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣應當是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用?！?/p>

按照前述定義，我國政府同世界上大多數(shù)國家一樣認為比特幣并非貨幣，不能且不應作為貨幣在市場上流通使用，禁止金融機構和支付機構開展與比特幣相關的業(yè)務；將比特幣的法律屬性界定為特定的虛擬商品，并規(guī)定提供比特幣登記、交易等服務的互聯(lián)網(wǎng)站應當在電信管理機構備案。

然而，針對2017年國內(nèi)盛行的通過首次代幣發(fā)行（ICO）的融資活動和投機炒作以及隨之而來的非法金融活動對經(jīng)濟金融秩序的擾亂，包括中國人民銀行、中共中央網(wǎng)絡安全和信息化領導小組辦公室、工業(yè)和信息化部、國家工商行政管理總局在內(nèi)的多個部門，于2017年9月4日聯(lián)合發(fā)布《關于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》，則將比特幣界定為代幣的一種，并將代幣發(fā)行融資定性為“一種未經(jīng)批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動”，再次強調(diào)以比特幣為代表的代幣或“虛擬貨幣”，“不由貨幣當局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用”。

既然將比特幣界定為代幣，那么根據(jù)《中華人民共和國人民幣管理條例》第二十九條規(guī)定的“任何單位和個人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場上流通”，比特幣自然屬于禁止之列了。該通知在重申禁止金融機構和非銀行支付機構開展與代幣發(fā)行融資交易相關業(yè)務的同時，又進一步規(guī)定“任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、‘虛擬貨幣相互之間的兌換業(yè)務，不得買賣或作為中央對手方買賣代幣或‘虛擬貨幣，不得為代幣或‘虛擬貨幣提供定價、信息中介等服務”，實質(zhì)上否定了比特幣在中國境內(nèi)作為虛擬商品進行交易的可能性。

綜上所述，在現(xiàn)行立法體系下，比特幣以及類似的“虛擬貨幣”已經(jīng)被界定為代幣而被禁止，而滴幣等通過登錄、消費獎勵等各種方式獲得的積分則被視為一種促銷手段，須遵守有關促銷的規(guī)定，網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣實質(zhì)上是唯一具備合法可能性的“虛擬貨幣”。

除此之外，為數(shù)不少的市場主體陸續(xù)在其運營的網(wǎng)站上推出的可供消費者或用戶之間進行流通和交易的“虛擬貨幣”，若并非系經(jīng)許可發(fā)行的網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣而需以現(xiàn)金購買，則存在違反《關于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》的風險。