試析我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移

摘 要 未成年人是國家發(fā)展，社會進(jìn)步的后備力量，所以對未成年人的保護(hù)應(yīng)當(dāng)放到國家工作的重點(diǎn)之中，監(jiān)護(hù)權(quán)的設(shè)立是對未成年人的直接第一重保護(hù)，未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移制度對調(diào)整和規(guī)范家族關(guān)系和維護(hù)未成年人的合法權(quán)益發(fā)揮著十分重要的積極作用。本文從我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的立法現(xiàn)狀及司法實(shí)踐出發(fā)，結(jié)合具體案例，對未成年人合法權(quán)益被監(jiān)護(hù)人侵犯時，法律通過轉(zhuǎn)移未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)，并對轉(zhuǎn)移過程中存在的問題進(jìn)行分析，來保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。并在此基礎(chǔ)上提出了完善我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的相關(guān)對策。

關(guān)鍵詞 監(jiān)護(hù)權(quán) 撤銷 轉(zhuǎn)移

作者簡介：郎茹男，西藏民族大學(xué)。

中圖分類號：D922.7 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.06.215

一、未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的概述及立法現(xiàn)狀

（一）未成年人監(jiān)護(hù)人轉(zhuǎn)移的概述

監(jiān)護(hù)一詞的出現(xiàn)，最早是在羅馬法中，在古羅馬，由于社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，為了維護(hù)繼承人的繼承權(quán)，制定了監(jiān)護(hù)這一民事法律制度。隨著社會和商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，從羅馬法中出現(xiàn)的監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容和性質(zhì)不斷完善和發(fā)展。在羅馬法中，將親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)分離是其行使監(jiān)護(hù)權(quán)的方式。這種基本的結(jié)構(gòu)和框架是后來大陸法系監(jiān)護(hù)權(quán)相關(guān)制度的基礎(chǔ)，并且在此基礎(chǔ)上進(jìn)行了繼承和發(fā)展。在這種結(jié)構(gòu)下，監(jiān)護(hù)是作為親權(quán)的補(bǔ)救措施存在的，它是指當(dāng)未成年人沒有親權(quán)人或親權(quán)人不能行使親權(quán)時，代替親權(quán)，保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。

監(jiān)護(hù)權(quán)是一種身份權(quán)，是監(jiān)護(hù)人對于被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益所享有的監(jiān)督、保護(hù)的一種權(quán)利。是對于被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益進(jìn)行管理和保護(hù)的法律資格。對于處于父母保護(hù)之下的未成年人來講，父母就自然而然成為了未成年人的監(jiān)護(hù)人。

“監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移，是指基于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，在不違背法律規(guī)定的情況下，將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托他人行使，并由他人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果的民事行為?！?由于我國的家庭宗族思想和傳統(tǒng)儒家文化，對未成年人的監(jiān)護(hù)，我國主要的監(jiān)護(hù)方式主要為親屬監(jiān)護(hù)，即未成年人的父母、近親屬對未成年人行使監(jiān)護(hù)權(quán)，在親屬監(jiān)護(hù)之外還存在組織監(jiān)護(hù)，即居民委員會、村民委員會、民政部門也可以對未成年人進(jìn)行監(jiān)護(hù)。

（二）我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的立法現(xiàn)狀

在《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）監(jiān)護(hù)一節(jié)中，詳細(xì)規(guī)定了監(jiān)護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)。我們可以分析得出，人民法院撤銷未成年人監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)資格的三種情形：第一，監(jiān)護(hù)人實(shí)施一定行為，嚴(yán)重?fù)p害了未成年人的身心健康；第二，當(dāng)監(jiān)護(hù)人不履行或不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時拒絕將監(jiān)護(hù)權(quán)委托給他人，使未成年人的合法權(quán)益處于無人保護(hù)的狀態(tài)；第三，監(jiān)護(hù)人實(shí)施其他的行為嚴(yán)重侵害未成年人的合法權(quán)益。在以上三點(diǎn)中，我們可以得出，當(dāng)監(jiān)護(hù)人實(shí)施家庭暴力使未成年人的身心健康或其合法權(quán)益受到侵害時，可以由個人或者相關(guān)組織向人民法院提出申請撤銷其監(jiān)護(hù)資格的訴訟。這是我國《民法總則》中關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的相關(guān)制度。

在《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》中，規(guī)定了撤銷監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)資格的情形，以及監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)資格被法院撤銷后，有基層組織或者政府部門先提供臨時監(jiān)護(hù)，再根據(jù)最有利于未成年人利益的原則，指定相關(guān)人員成為未成年人的監(jiān)護(hù)人。綜合以上兩部法律的相關(guān)規(guī)定，我國法律關(guān)于未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移在基本框架和結(jié)構(gòu)上總體滿足社會的需要，但是太過概括和寬泛，在許多方面沒有可實(shí)際操作性。

二、我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的適用條件及實(shí)施

（一）未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的條件

《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問題的意見》（以下簡稱：《意見》）對基于被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益被侵害發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移給出了明確的條件。其中有關(guān)于家庭暴力情況下對監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移在《意見》第三十五條第一款有涉及到，它的內(nèi)容主要是監(jiān)護(hù)人有性侵害、出賣、遺棄、虐待、暴力傷害未成年人，造成未成年人身心健康受到損害的情況。在這個法條中，以上幾種情況在家庭暴力中均有可能出現(xiàn)，當(dāng)然，也不僅限于上述幾種情況。在法條中有幾個詞我們需要注意，嚴(yán)重?fù)p害未成年人身心健康，這一次的出現(xiàn)給我們在家庭暴力案件中實(shí)行監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移提供了條件，就是不僅要滿足上述條件，還要達(dá)到嚴(yán)重?fù)p害未成年人身心健康的程度，人民法院才有權(quán)撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)。

（二）我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的實(shí)施

當(dāng)未成年人遭受家庭暴力，未成年人的合法權(quán)益受到侵害時發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移要比根據(jù)意思自治原則所產(chǎn)生的委托監(jiān)護(hù)復(fù)雜的多。

在這類案件中最重要的就是侵權(quán)行為的發(fā)現(xiàn)及報告。因?yàn)槲闯赡耆说男睦砼c生理要求，以及家庭暴力的隱蔽性和特殊性，就需要對侵害未成年人的行為進(jìn)行嚴(yán)密監(jiān)控。經(jīng)過調(diào)查和實(shí)踐證明，在未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移方面，在實(shí)際操作方面還存在很多的問題。在這類案件中，從千萬家中發(fā)現(xiàn)異常是一件很困難的事情。一般情況下，發(fā)現(xiàn)困境未成年人的手段主要有4種：社區(qū)推薦、居民發(fā)現(xiàn)、自動求助和街頭外展。而在一些制度較為全面的地方，則是建立了包括學(xué)校、社區(qū)等未成年人周圍的機(jī)構(gòu)在內(nèi)的一整套發(fā)現(xiàn)報告機(jī)制。

三、我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移制度的缺陷及完善措施

（一）我國現(xiàn)行未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的缺陷

1.法律沒有區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)

在我國《民法總則》和《未成年人保護(hù)法》中通過分析我們可以得出，在一般未成年人的保護(hù)中，將親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)集中在未成年人父母上，并將兩者進(jìn)行區(qū)分。一般情況下，保護(hù)孩子是父母的天性，但是也不乏出現(xiàn)一些例外，或者由于家長自身素質(zhì)或者傳統(tǒng)習(xí)慣的原因，父母打著為孩子好的旗號卻做一些傷害孩子的舉動。這種情況下監(jiān)護(hù)權(quán)和親權(quán)都集中在父母身上就會造成發(fā)現(xiàn)問題的困難，以及在發(fā)現(xiàn)問題時，提出監(jiān)護(hù)權(quán)撤銷程序的不能。

2.法律程序缺乏可操作性

近年來，我國法律關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移的相關(guān)制度，不斷加以修改，比之前更加的完善，但是我國法律規(guī)定對有些程序太過籠統(tǒng)，沒有具體到如何操作，這就使行政機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)在采用法律過程中產(chǎn)生困惑。如我國《民法總則》第二十九條規(guī)定了作為父母的監(jiān)護(hù)人可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人。這是我國關(guān)于監(jiān)護(hù)種類的一個進(jìn)步點(diǎn)，但是并沒有規(guī)定在何種情況下可以進(jìn)行遺囑監(jiān)護(hù)，也沒有規(guī)定當(dāng)遺囑監(jiān)護(hù)和其他監(jiān)護(hù)產(chǎn)生沖突時如何解決，以及遺囑監(jiān)護(hù)的效力等等問題。還有，我國法律規(guī)定中涉及到一個損害未成年人的身心健康，那么這個身心健康是如何認(rèn)定等問題也缺乏操作性。

3. 缺乏監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度

缺乏專門機(jī)構(gòu)來保障未成年人的合法權(quán)益，對監(jiān)護(hù)人是否合理合法使用監(jiān)護(hù)權(quán)的監(jiān)督非常弱。雖然在我國法律中有規(guī)定，基層組織對未成年人有監(jiān)督的職責(zé)與義務(wù)，但是這些機(jī)構(gòu)在監(jiān)護(hù)人眼中缺乏威信，監(jiān)護(hù)人并不重視基層組織對其的監(jiān)督，基層組織也沒有強(qiáng)制措施來處罰違反相關(guān)規(guī)定的監(jiān)護(hù)人，有關(guān)組織和人員對于提起監(jiān)護(hù)權(quán)撤銷之訴缺乏積極性和主動性，不能很好的保護(hù)未成年人的權(quán)益。而未成年人的近親屬也是監(jiān)護(hù)人的近親屬，未成年人親屬是否能夠及時發(fā)現(xiàn)侵害行為或者在發(fā)現(xiàn)行為后能否提起訴訟是值得懷疑的。

（二）我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移制度的完善

1.分離親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)

首先，親權(quán)是基于父母身份而取得的一種身份權(quán)利，是父母因其血緣和親情對孩子的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的一種方式。父母對孩子天然擁有親權(quán)，不可拋棄對孩子的親權(quán)，也不能進(jìn)行轉(zhuǎn)移。而監(jiān)護(hù)權(quán)從本質(zhì)上說是在親權(quán)喪失的情況下，對需要的未成年人進(jìn)行保護(hù)。我國法律沒對兩者進(jìn)行區(qū)分。對于這一點(diǎn)，有以下建議：因?yàn)楦改概c孩子的特殊關(guān)系，父母天然享有對孩子的親權(quán)，而我國法律未區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護(hù)權(quán)，使得父母的權(quán)利重復(fù)，造成權(quán)利浪費(fèi)。所以將親權(quán)與監(jiān)護(hù)權(quán)分離的第一步就是使父母僅享有親權(quán)，在此基礎(chǔ)上完成對未成年人的保護(hù)。其次，在我國法律中有規(guī)定，基層組織、學(xué)校等機(jī)構(gòu)對未成年人合法權(quán)益被侵害的案件有及時發(fā)現(xiàn)、舉報的作用。但是僅僅這一規(guī)定并不能使基層組織、學(xué)校等機(jī)構(gòu)引起重視，并且這一義務(wù)在一定程度上難以實(shí)施，因?yàn)榧彝ケ┝Φ膶?shí)施場所一般在家里。而未成年人由于身心受到傷害或遭父母威脅，并不敢把自己受到家庭暴力的情況告知學(xué)校或其他機(jī)構(gòu)。在這種情況下就應(yīng)該讓居民委員會和村民委員會主動出擊，賦予它們未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)，詳細(xì)規(guī)定監(jiān)護(hù)權(quán)的范圍和職責(zé)以及如何行使監(jiān)護(hù)權(quán)，定期到有未成年人的家中進(jìn)行走訪調(diào)查，確保父母對未成年人合理合法行使親權(quán)，當(dāng)出現(xiàn)問題時能夠及時保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。最后，由于基層組織沒有國家公權(quán)力，且在很多地方并不知道如何進(jìn)行合理的監(jiān)護(hù)，就需要國家公權(quán)力的介入，但是政府部門并沒有足夠的人力和資源來對未成年人進(jìn)行直接監(jiān)護(hù)，所以政府部門行使監(jiān)護(hù)監(jiān)督職責(zé)，對基層組織進(jìn)行培訓(xùn)及監(jiān)督，監(jiān)督基層組織監(jiān)護(hù)權(quán)的行使。

當(dāng)然上述建議僅是我的設(shè)想，由于我國關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的相關(guān)法律《民法總則》和最新的《未成年人保護(hù)法》都是剛剛進(jìn)行過修改，且由于我國社會組織的素質(zhì)還有待提高，所以，上述觀點(diǎn)在短期內(nèi)并不會實(shí)現(xiàn)。在這種情況下，就需要我們實(shí)行一些短期可以實(shí)現(xiàn)的措施。

2.建立國家干預(yù)制度

隨著我國社會的轉(zhuǎn)變，過去的思想已經(jīng)跟不上時代的發(fā)展了。一個國家越成熟，就應(yīng)該給公民提供更好地生存環(huán)境，尤其是未成年人。所以應(yīng)當(dāng)建立國家干預(yù)機(jī)制。當(dāng)原有的親屬監(jiān)護(hù)失靈時，用以彌補(bǔ)家庭監(jiān)護(hù)，更好的保護(hù)未成年人的合法權(quán)益，構(gòu)建未成年人成長的良好環(huán)境，具體有以下意見，建立國家監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制。增加政府保護(hù)環(huán)節(jié)，明確履行國家監(jiān)護(hù)職責(zé)的責(zé)任主體，將國家對未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)利下放到鄉(xiāng)鎮(zhèn)以下；盡快研究設(shè)立專門保護(hù)未成年人的機(jī)構(gòu)，行使國家監(jiān)護(hù)監(jiān)督職責(zé)，實(shí)現(xiàn)未成年人救助保護(hù)全覆蓋；建立強(qiáng)制報告制度，規(guī)定不報告的法律責(zé)任，當(dāng)發(fā)生侵害未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的情況時，政府相關(guān)部門能及時盡早的采取措施。

3.規(guī)定監(jiān)護(hù)費(fèi)用的監(jiān)護(hù)報酬問題

當(dāng)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)被撤銷，未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移時，或者監(jiān)護(hù)人與撫養(yǎng)義務(wù)人不一致時，可能會導(dǎo)致監(jiān)護(hù)費(fèi)用和監(jiān)護(hù)報酬的問題。監(jiān)護(hù)費(fèi)用不同于監(jiān)護(hù)報酬，我國法律規(guī)定父母在被撤銷監(jiān)護(hù)權(quán)之后，對于法院指定個人作為未成年人監(jiān)護(hù)人的，未成年人父母有義務(wù)向被指定的監(jiān)護(hù)人支付監(jiān)護(hù)費(fèi)用。但是對于監(jiān)護(hù)報酬并沒有相關(guān)規(guī)定。監(jiān)護(hù)人原本沒有監(jiān)護(hù)義務(wù)，因?yàn)槲闯赡耆烁改傅牟回?fù)責(zé)任和法院的指定，使監(jiān)護(hù)人多了一項(xiàng)義務(wù)。為了讓監(jiān)護(hù)人更好地保護(hù)未成年人的合法權(quán)利，避免出現(xiàn)推卸責(zé)任的情況，應(yīng)當(dāng)給予監(jiān)護(hù)人一定的補(bǔ)償。即在政府部門或者單位團(tuán)體做未成年人監(jiān)護(hù)人的時候不支付監(jiān)護(hù)報酬，但是對于自然人做監(jiān)護(hù)人的情況，可以根據(jù)雙方家庭情況，適當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)貼，以使其更好地履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

未成年人的身心健康不僅關(guān)乎一個家庭的未來，更是我們偉大祖國的未來，是一個與國家社會發(fā)展，時代進(jìn)步息息相關(guān)的問題。一個成熟的國家就應(yīng)該為孩子提供溫馨、安全、有愛的監(jiān)護(hù)監(jiān)管，給孩子提供健康環(huán)境，才能保障中華民族偉大復(fù)興中國夢的實(shí)現(xiàn)。

注釋：

蔡曉慧.論我國未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的轉(zhuǎn)移.法制與經(jīng)濟(jì).2009（24）.

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