從企業(yè)角度看當(dāng)下商標(biāo)法律思維

周立國(guó)

企業(yè)有什么辦法嗎？事實(shí)上，企業(yè)的辦法很少，依靠申請(qǐng)壓制搶注是最常見(jiàn)的辦法，理由很簡(jiǎn)單，因?yàn)樯虡?biāo)申請(qǐng)的花費(fèi)最便宜。其實(shí)，企業(yè)也不想申請(qǐng)那么多商標(biāo)，但若不申請(qǐng)的話(huà)，搶注人就會(huì)去搶注，到時(shí)企業(yè)再去維權(quán)、撤銷(xiāo)，花費(fèi)的時(shí)間和財(cái)務(wù)成本也很大，相比之下，還不如自己先大批量地去申請(qǐng)。另外，企業(yè)也不得不做大量的商標(biāo)監(jiān)測(cè)；發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵害了，也只能與搶注人死磕到底，因?yàn)橹放频钠髽I(yè)，是不可能向搶注者屈服進(jìn)行其他交易的。

騰訊公司有上千款產(chǎn)品，產(chǎn)品線(xiàn)也非常長(zhǎng)，其中包括很多直接面向消費(fèi)者的產(chǎn)品，因此，公司遭遇被侵權(quán)、被搶注的情況屢見(jiàn)不鮮。近年來(lái)，騰訊公司國(guó)際化速度越來(lái)越快，規(guī)模也越來(lái)越大，很多優(yōu)秀的產(chǎn)品走出國(guó)門(mén)。在很多國(guó)家，騰訊也進(jìn)行了相關(guān)的商標(biāo)注冊(cè)。

一、站在企業(yè)角度看商標(biāo)問(wèn)題

如果站在企業(yè)或者說(shuō)品牌所有者的角度，我們看問(wèn)題的眼光和專(zhuān)業(yè)的法律職業(yè)人士是有差距的。首先，關(guān)于惡意搶注，我們的“定義”是：任何借助他人商譽(yù)的商標(biāo)申請(qǐng)行為都是商標(biāo)搶注行為。具體來(lái)說(shuō)，這一“定義”的外延跨度非常大，搶注的范圍不限于商標(biāo)本身，即便他人搶注的是游戲里面的角色、地圖，或者電影里面的人物造型等，在我們看來(lái)都屬于商標(biāo)搶注。另外，我們也不考慮商品近似或者服務(wù)近似的問(wèn)題。

關(guān)于馳名商標(biāo)，作為品牌所有者，我們對(duì)它的期望是很大的，但是多年來(lái)不管是在確權(quán)還是維權(quán)方面，它都沒(méi)能滿(mǎn)足馳名商標(biāo)所有人對(duì)它的期望，因此，我們也希望相關(guān)的制度能夠有所提升。

再就是品牌所有者眼里的《類(lèi)似商品與服務(wù)區(qū)分表》，在我們看來(lái)，其更新速度始終跟不上時(shí)代——雖然法律規(guī)定的確往往是落后于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的，但這種落后也難免會(huì)造成一些問(wèn)題。以《類(lèi)似商品與服務(wù)區(qū)分表》為例，其中的0901類(lèi)中，計(jì)算機(jī)鍵盤(pán)和計(jì)算機(jī)游戲軟件是近似商品；4105類(lèi)中，提供卡拉OK服務(wù)、導(dǎo)游服務(wù)和在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線(xiàn)游戲服務(wù)近似。但我們認(rèn)為，現(xiàn)實(shí)中，消費(fèi)者是完全可以區(qū)分這些商品和服務(wù)的，因此它們也不存在商品近似或服務(wù)近似的可能性。由于類(lèi)似這樣的制度與現(xiàn)實(shí)的矛盾所導(dǎo)致的商標(biāo)被駁回，我們其實(shí)深感糾結(jié)。這種制度上的滯后缺陷已經(jīng)導(dǎo)致了大量的資源浪費(fèi)，尤其在我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量如此巨大的背景下，國(guó)家商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)、人民法院不得不滿(mǎn)負(fù)荷工作，而遇到上述情形的企業(yè)也不得不提出一些駁回復(fù)審或行政訴訟，事實(shí)上，雙方都在為這種制度上的滯后浪費(fèi)寶貴的精力和時(shí)間。再以現(xiàn)下的熱門(mén)概念區(qū)塊鏈為例，在申報(bào)區(qū)塊鏈產(chǎn)品的相關(guān)商標(biāo)時(shí)，應(yīng)如何定義其商品分類(lèi)？目前，我們也只能自定義。顯然，現(xiàn)在社會(huì)的發(fā)展速度，已經(jīng)大大超出了法律規(guī)定所能觸及的范圍。

如今，商標(biāo)搶注的瘋狂程度已經(jīng)超出了人們的想象。當(dāng)“金拱門(mén)商標(biāo)搶注”的相關(guān)新聞傳遍網(wǎng)絡(luò)時(shí)，起初我是不相信的，于是去商標(biāo)局官方網(wǎng)站查了一下，發(fā)現(xiàn)在2017年10月份麥當(dāng)勞中國(guó)更名以后，便真的出現(xiàn)了一千多個(gè)“金拱門(mén)”申請(qǐng)記錄！可以想象，在中國(guó)，商標(biāo)搶注已經(jīng)發(fā)展到了多么瘋狂的地步。

作為商標(biāo)的近親，域名領(lǐng)域的情況也能從側(cè)面反映出商標(biāo)搶注的瘋狂現(xiàn)狀。下圖是近期新頂級(jí)域的全球申請(qǐng)人分布情況。從圖中我們可以看出，在已公開(kāi)的申請(qǐng)人中，有41.9%來(lái)自中國(guó)；22.9%的域名申請(qǐng)人信息是隱藏的，但據(jù)我估計(jì)，其中有一半也是中國(guó)人。也就是說(shuō)，在全世界的新頂級(jí)域中，有一半申請(qǐng)人都是中國(guó)人。

更令人頭疼的是，商標(biāo)搶注的戰(zhàn)場(chǎng)已經(jīng)不僅局限于國(guó)內(nèi)。在國(guó)內(nèi)，我們跟中國(guó)商標(biāo)搶注人博弈；在國(guó)外，搶注中國(guó)品牌的絕大部分也都是中國(guó)人，我們也得跟中國(guó)商標(biāo)搶注人博弈。商標(biāo)領(lǐng)域博弈完了，域名領(lǐng)域接著博弈?？梢?jiàn)，商標(biāo)搶注問(wèn)題正變得日益復(fù)雜而棘手。

對(duì)此，企業(yè)有什么辦法嗎？事實(shí)上，企業(yè)的辦法很少，依靠申請(qǐng)壓制搶注是最常見(jiàn)的辦法，理由很簡(jiǎn)單，因?yàn)樯虡?biāo)申請(qǐng)的花費(fèi)最便宜。其實(shí)，企業(yè)也不想申請(qǐng)那么多商標(biāo)，但若不申請(qǐng)的話(huà)，搶注人就會(huì)去搶注，到時(shí)企業(yè)再去維權(quán)、撤銷(xiāo)，花費(fèi)的時(shí)間和財(cái)務(wù)成本也很大，相比之下，還不如自己先大批量地去申請(qǐng)。另外，企業(yè)也不得不做大量的商標(biāo)監(jiān)測(cè)；發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵害了，也只能與搶注人死磕到底，因?yàn)橹放频钠髽I(yè)，是不可能向搶注者屈服進(jìn)行其他交易的。

二、企業(yè)對(duì)《商標(biāo)法》修改的建議及訴求

作為企業(yè)一方，基于自身的情況與訴求，我們對(duì)《商標(biāo)法》的修改有以下幾條粗淺的建議：

（一）關(guān)于馳名商標(biāo)制度：我們希望馳名商標(biāo)制度能與時(shí)俱進(jìn)。比如《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》——當(dāng)然這是《商標(biāo)法》的外延——其中“三年、五年”的認(rèn)定規(guī)定可以做出適當(dāng)?shù)男薷?，因?yàn)槿缃窕ヂ?lián)網(wǎng)產(chǎn)品的發(fā)展速度十分驚人，如微信、王者榮耀、滴滴、抖音等產(chǎn)品，一年時(shí)間就能紅遍大江南北，相比之下，“三年、五年”的認(rèn)定規(guī)定就顯得時(shí)間過(guò)長(zhǎng)。另外，在如今這個(gè)“大IP”時(shí)代，周邊產(chǎn)品和服務(wù)越來(lái)越廣，其跨界非?？臁⑼庋臃浅V，對(duì)此，《商標(biāo)法》在修改中也可以對(duì)“類(lèi)似商品或服務(wù)”的概念進(jìn)行適當(dāng)?shù)臄U(kuò)張。

（二）關(guān)于商品化權(quán)：我們希望在《商標(biāo)法》的修改里能單獨(dú)對(duì)商品化權(quán)進(jìn)行一些有針對(duì)性及適應(yīng)性的修訂，以便于有效切合品牌企業(yè)的維權(quán)需求。

（三）關(guān)于三年不使用撤銷(xiāo)程序：“撤三”案件是碩果僅存的“四審”類(lèi)案件之一。作為企業(yè)，近兩年我們經(jīng)歷的“撤三”案件非常多，我們經(jīng)?！俺贰眲e人，別人也經(jīng)?！俺贰蔽覀?。一個(gè)“撤三”案件可能需要好多年才有結(jié)果，不管對(duì)撤銷(xiāo)人還是被撤銷(xiāo)人，訴訟成本都非常大。因此，我們希望未來(lái)“撤三”類(lèi)案件的審期能有所壓縮。另外，關(guān)于商標(biāo)三年不使用的證據(jù)規(guī)則，雖然最高人民法院有一些專(zhuān)門(mén)規(guī)定，但在實(shí)際的司法實(shí)踐中，仍然常常會(huì)出現(xiàn)一些千奇百怪的證據(jù)，令訴訟雙方無(wú)所適從。因此，我們希望《商標(biāo)法》在后續(xù)修改中也能對(duì)“撤三”類(lèi)案件的證據(jù)規(guī)則做進(jìn)一步細(xì)化規(guī)定。

（四）關(guān)于商標(biāo)申請(qǐng)規(guī)費(fèi)：目前，我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)規(guī)費(fèi)很可能在全世界都處于最低水平。對(duì)于企業(yè)而言，我們希望我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)規(guī)費(fèi)能夠不再降低，讓商標(biāo)申請(qǐng)回歸為一種理性、嚴(yán)肅的民事法律行為，避免投資客的圈錢(qián)投機(jī)。

（五）關(guān)于商標(biāo)續(xù)展：對(duì)于這一問(wèn)題，我們的關(guān)注點(diǎn)在于商標(biāo)續(xù)展周期能否縮短，或者允許階段性提供證據(jù)。在中國(guó)，無(wú)論對(duì)于企業(yè)還是產(chǎn)品而言，能否延續(xù)十年都是未知數(shù)。因此，一些僵尸商標(biāo)并無(wú)必要等到十年期滿(mǎn)再去解決問(wèn)題。我國(guó)可以縮短商標(biāo)保護(hù)時(shí)間，如每過(guò)五年要求權(quán)利人提交使用證據(jù)或確認(rèn)其繼續(xù)使用的意愿，然后再續(xù)期。

（六）關(guān)于商標(biāo)數(shù)據(jù)：商標(biāo)數(shù)據(jù)的進(jìn)一步公示公開(kāi)，是商標(biāo)自身屬性的呼喚?，F(xiàn)在，商標(biāo)數(shù)據(jù)量極為巨大，我們需要更新更全的商標(biāo)數(shù)據(jù)來(lái)幫助商標(biāo)申請(qǐng)者進(jìn)行分析、維權(quán)，以避免各種盲區(qū)問(wèn)題。

（七）關(guān)于商標(biāo)法律對(duì)抗程序：對(duì)于異議、無(wú)效等程序，我們希望能在其中加入一些懲罰性規(guī)則，從而增加商標(biāo)搶注人的搶注成本。

（八）關(guān)于商標(biāo)審查階段的官方溝通：我們認(rèn)為，在商標(biāo)審查階段，我國(guó)可以學(xué)習(xí)英、美、法等國(guó)家的官方溝通方法，在商標(biāo)審查階段，官方和申請(qǐng)人就一些簡(jiǎn)單的事情相互充分溝通，而非有一點(diǎn)問(wèn)題就駁回，把事情推到商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)、法院解決。這種做法能夠有效降低駁回率，提高申請(qǐng)人獲得商標(biāo)注冊(cè)的概率和速度。

（九）關(guān)于駁回復(fù)審期限：我們認(rèn)為，現(xiàn)行的駁回復(fù)審的15天時(shí)限應(yīng)予以延長(zhǎng)，這是因?yàn)閷?duì)于一些企業(yè)，尤其是境外企業(yè)而言，有些證據(jù)的公證、認(rèn)證需要幾個(gè)月的時(shí)間，在15天內(nèi)完成顯然是有難度的。

（十）關(guān)于商標(biāo)共存：當(dāng)前我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)量太大，而中文語(yǔ)詞的數(shù)量十分有限，因此，在我國(guó)，商標(biāo)共存的問(wèn)題難免會(huì)越來(lái)越多，尤其是在大企業(yè)之間。有時(shí)候，企業(yè)間也不想因同名商標(biāo)而進(jìn)行法律對(duì)抗，如果能實(shí)現(xiàn)兩個(gè)商標(biāo)的共存，也是一種不錯(cuò)的選擇。

上述是作為企業(yè)代表的一些比較感性的建議，希望能夠從企業(yè)角度對(duì)此次《商標(biāo)法》修法有所助益。