淺析涼山彝族習(xí)慣法中的調(diào)解員

伍時強

摘要彝族民間調(diào)解員分為德古、莫、蘇依（家族頭人）三類，而三者之間的關(guān)系又錯綜復(fù)雜，在處理案件方面，德古的地位最高，主要處理復(fù)雜重大的案件；其次是莫，莫主要處理兩個家支之間產(chǎn)生的糾紛；最后是蘇依，大多負(fù)責(zé)處理家支內(nèi)部的矛盾糾紛。涼山彝族民間調(diào)解員是涼山的一種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，需要保護(hù)和繼承，但調(diào)解員當(dāng)前面-臨著趨向老齡化、漢語功底差、對國家法律不夠了解等問題，本文針對這些問題，提出了一些建議，希望以此達(dá)到一種啟示的作用，啟發(fā)人們對民族文化的保護(hù)意識。

關(guān)鍵詞彝族習(xí)慣法 德古 莫 蘇依

調(diào)解員調(diào)解制度在彝族社會的歷史由來己久，有著深厚的文化底蘊，被彝族人認(rèn)可并沿用至今。在發(fā)展的過程當(dāng)中，也有所改變，隨著時代的發(fā)展，有些制度不再適應(yīng)現(xiàn)實的生活環(huán)境，已經(jīng)被取消或者被新的制度替代了，比如以前對殺人案件的處理，被森嚴(yán)的等級制度所限制，上級有時可以隨意支配下級的性命，而下級若殺了上級是要被處死的，而且他的整個家支都要到受牽連。如今殺人等重大刑事案件己被國家法所取代，民間調(diào)解多數(shù)以民事賠償為主。

一、德古、莫、蘇依及三者之間的關(guān)系

（一）德古

按彝文的解釋，德古的含義被分為三種：一是指口才好，善于演說的人；二是指眾多頭人議事的場合；三是指彝族人中有文化、有知識，品德高尚、閱歷豐富、見多識廣、辦事公正，主動為人排憂解難、知曉彝族習(xí)慣法及其案列，調(diào)解重大糾紛和號召能力強，能言善辯，在本家支乃至其他家支享有崇高權(quán)利的智者。這三種含義雖是各自有理，但有些片面，筆者認(rèn)為，德古應(yīng)該是精通彝族的歷史文化，明晰事理，辦事公正，善于雄辯，熟知彝族習(xí)慣法和諺語以及格言、歷法的彝族民間糾紛調(diào)解員。德古不是選舉產(chǎn)生，也不是由世俗權(quán)力任命，更沒有等級觀念的束縛和性別意義上的差異。德古是彝族人對學(xué)識淵博、公平正義之人的一種尊稱，是彝族司法系統(tǒng)中的權(quán)威者。在彝族社會里，德古已經(jīng)演化成為一種正義的象征，是人人為之奮斗的目標(biāo)。它的起源雖然沒有確切的資料來證明，但是在彝族歷史史書典籍《勒俄特依》和《瑪牧特依》中可見端倪。德古調(diào)解的主要是一些有影響力的重大案件。彝族習(xí)慣法是成文與不成文的混合體，有的散記于古彝文的典籍、畢摩經(jīng)書簡牘等，有的還以諺語、格言及俗語的形式流傳于民間。德古對有關(guān)法規(guī)的論斷以及一些典型案例的調(diào)解也會載入習(xí)慣法，為后人作參考。德古調(diào)解糾紛案件不僅要有根據(jù)，還需要用具有說服力的典型案例來予以證明。一旦調(diào)解成功，雙方當(dāng)事人就不得再反悔，習(xí)慣法中有“三歲小孩調(diào)解成功的糾紛，再有權(quán)威的調(diào)解員都不得再翻案”一說，意為彝族民間調(diào)解具有一裁終局性。

（二）奠

莫在彝語中的原始含義為“母”的意思，反映了彝族社會經(jīng)歷的由母系氏族社會到父系氏族社會的轉(zhuǎn)變階段。“母”又引申成“大”、“元老”的意思。張曉輝和方慧等學(xué)者認(rèn)為“法律調(diào)解是從母系社會開始，首先涉及婚姻和家庭，所以產(chǎn)生的糾紛便以女性為主導(dǎo)來進(jìn)行調(diào)解。因此，糾紛調(diào)解者被稱之為‘莫”。彝族習(xí)慣法中把參與糾紛的調(diào)解員都稱作莫。莫調(diào)解糾紛的程序分為五個階段，莫古（邀請莫來調(diào)解糾紛）、莫木（調(diào)解糾紛）、莫答（聽別人的陳述）、莫撻（反駁別人的陳述）、莫開（最后決斷）。糾紛發(fā)生以后，發(fā)生糾紛雙方只要有一方有解決糾紛的愿望，便會去邀請能夠妥善解決糾紛的莫薩（調(diào)解糾紛的人），派人帶上美酒去莫薩家里說明緣由，表達(dá)當(dāng)事人希望他去參與解決這起糾紛的愿望。莫受邀之后就會通知另一方，去家里調(diào)解或選擇日期和地點進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解過程中莫會聆聽雙方的意見，對當(dāng)事人不合理的要求進(jìn)行反駁，最后是宣布審判意見。

（三）蘇依

蘇依為彝語的音譯詞，意為家支頭人，是指家支成員里面資歷深、見識廣，能言善辯，比較有威望的長者。彝族家支是指家族支系，是以父系為中心，以血緣關(guān)系為紐帶結(jié)合而成的社會集團(tuán)，采取父子連名的方式來保持血緣關(guān)系的鞏固和延伸，從而形成了一條家支鏈條，蘇依便是其中被擁戴出來的智者。蘇依主要管理家支內(nèi)部事物，決策家支里面重大事物。彝族有句諺語強調(diào)“彝人靠家支，猴子靠樹林”，所以，蘇依以維護(hù)家支利益為前提。為了維護(hù)家支名譽，一般家支內(nèi)部矛盾大多是由蘇依私底解決不對外傳播的。

（四）三者之間的關(guān)系

三者之間的關(guān)系錯綜復(fù)雜，但有據(jù)可依。按照國家法院司法人員的級別劃分，德古相當(dāng)于法官，莫是法庭調(diào)解的調(diào)解員，蘇依便是律師。德古參與的糾紛案件一般都是大案，德古名聲和威望可跨越家支、跨越民族；莫是大大小小的糾紛案件都有參與，可以調(diào)解其他家支之間產(chǎn)生的糾紛；而蘇依是家支內(nèi)部的管理和決策者，一般只要求家支利益的最大化。不是人人都能成為德古，但人人都可以當(dāng)莫；德古是多數(shù)人的德古，蘇依是家支的蘇依；莫可以是家支成員中的任何人，蘇依卻不是任何人都能成為的，莫作為調(diào)解員，需要有家支成員和蘇依的權(quán)威做后盾，蘇依的權(quán)威又以莫解決糾紛的能力而增值。

二、調(diào)解方式

（一）“背對背”形式

“背對背”形式適用于復(fù)雜多樣的重大糾紛案件。為了避免雙方當(dāng)事人直接碰面，發(fā)生正面沖突，擴(kuò)大糾紛。所以，在調(diào)解過程中雙方的成員都有各自申辯討論的場所，因此被稱為“背對背”形式。在調(diào)解過程中只有調(diào)解員可以在雙方之間來回轉(zhuǎn)達(dá)雙方的條件和要求。若當(dāng)事人提出無理要求的就應(yīng)當(dāng)進(jìn)行反駁，不聽勸告者就要嚴(yán)厲批評和教育，實在不聽的就要宣告停止調(diào)解?！氨硨Ρ场毙问降陌讣瑓⑴c的調(diào)解員也不止一個，一般都會邀請三到五個比較有影響力的調(diào)解員。

（二）“面對面”形式

“面對面”形式適用于一般的民事糾紛，是相對于一般的民事糾紛而言的。此類形式的糾紛只需要一個調(diào)解員便可以。外部家支的糾紛由莫來調(diào)解；家支內(nèi)部的糾紛由蘇依來調(diào)解。調(diào)解對象主要是一些相對較輕的家庭糾紛、經(jīng)濟(jì)糾紛和婚姻糾紛，這種糾紛牽扯人員少，產(chǎn)生群體事件的概率較小，所以雙方當(dāng)事人可以選在一個場地，由莫或蘇依根據(jù)“節(jié)偉”進(jìn)行調(diào)解，有誤會的把誤會解除便好，其他糾紛一律按“節(jié)偉”辦，一般只需要一個調(diào)解員介入調(diào)解就可以。

三、彝族傳統(tǒng)調(diào)解方式當(dāng)前面臨的困境

（一）趨向于老齡化

當(dāng)前，調(diào)解員面臨著老齡化而繼承者在習(xí)慣法與國家法之間無法兩面兼顧的情況。由于國家政策的扶持，彝族地區(qū)經(jīng)濟(jì)開始發(fā)展，也越來越重視教育，出現(xiàn)了大批的學(xué)生，許多年輕人也到外去打工掙錢，但在接受新思想、新觀念的同時也缺失了對本民族傳統(tǒng)文化的素養(yǎng)，而老一輩調(diào)解員雖然對本民族習(xí)慣知根知底，卻對國家法律政策知之甚少，導(dǎo)致前輩無法應(yīng)對新環(huán)境下的法制形式，而新一代年輕人又缺乏對民族習(xí)慣法的了解，調(diào)解員的未來何去何從，前途堪憂。

（二）與國家法互動方面文化底蘊不足

在涼山彝族自治州大多數(shù)調(diào)解員都是沒有上過學(xué)的，所以連基本的漢語讀寫能力都沒有，少數(shù)上過學(xué)的，也因為在家務(wù)農(nóng)，長時間沒有讀寫，學(xué)過的也忘記的差不多了，甚至有的德古連漢語溝通能力也沒有，對國家的法律知識也只是略有所聞。其思想還保留著一些陳舊法律知識，沒能跟上新時代法制建設(shè)的節(jié)奏。文革結(jié)束后，彝族傳統(tǒng)的民間調(diào)解制度開始恢復(fù)發(fā)展，形成了國家法與彝族習(xí)慣法并存的局面，但事實上大多數(shù)人更愿意接受彝族民間調(diào)解的方式。國家司法機關(guān)與彝族民間調(diào)解員之間出現(xiàn)了司法管轄權(quán)限上的沖突，還出現(xiàn)了一些“二次審判的情況”。這對案件的實際解決很不利。還有一些刑事案件本該屬于國家司法機關(guān)的管轄范圍，卻在民間調(diào)解中“私了”，威脅到了國家司法權(quán)威。

四、建議

（一）培養(yǎng)年輕人對彝族習(xí)慣法的學(xué)習(xí)積極性

年輕一代是民族的希望，是國家的未來，彝族民間調(diào)解員有其存在的必要性，可以把彝族民間調(diào)解員納入到基層司法機關(guān)，安排相應(yīng)的崗位，在民族院校開設(shè)雙語法學(xué)，調(diào)動年輕人的學(xué)習(xí)積極性。從長遠(yuǎn)來看，彝族民間調(diào)解員納入到基層司法機關(guān)可以強化司法執(zhí)行效率；從短期來看，也可以大大減輕基層司法機關(guān)的司法執(zhí)行難度。

（二）增強國家法與民間習(xí)慣法的良性互動

彝族民間調(diào)解制度怎么說也是經(jīng)過了上千年的歷史洗禮而成，其根基是牢固的，必然有其可行之處。在彝區(qū)的法制建設(shè)中，不能單一的給予否定，應(yīng)該加強法院訴訟與彝族傳統(tǒng)糾紛解決模式的良性互動。在國家法中合理、適當(dāng)?shù)囊胍妥鍌鹘y(tǒng)調(diào)解力量，尊重民族習(xí)慣，以便更好的推動法律的民族化、現(xiàn)代化。目前，在涼山彝族地區(qū)已有德古與法官搭檔參與調(diào)解民事案件的實例，是經(jīng)過涼山中級人民法院批準(zhǔn)實施的特邀德古作為人民陪審員的制度，而且成效顯著。被稱為“民族地區(qū)的馬錫五審判方式”，但是還存在著許多問題需要進(jìn)一步的改善，如對陪審員工作經(jīng)費保障沒有落實等。傳統(tǒng)的彝族習(xí)慣法對彝族人的影響深遠(yuǎn)，許多彝族人在遇到糾紛案件時更愿意通過習(xí)慣法來解決，而不是通過法院來解決。所以出現(xiàn)了所謂的“坎上法庭與坎下法庭”?！翱采戏ㄍァ笔侵敢苑ㄔ和彏橹鞯膰宜痉C關(guān)，“坎下法庭”是指以民間調(diào)解為主的彝族習(xí)慣法。彝族地區(qū)大多數(shù)糾紛案件是通過“坎下法庭”解決的。民間調(diào)解員的公信力強，引入到基層法院調(diào)解中，還可以傳播國家法律知識。由此可見，實現(xiàn)彝族傳統(tǒng)調(diào)解方式與國家法的良性互動，不僅可以減輕國家司法執(zhí)行難度，還可以實現(xiàn)多元化的國家糾紛調(diào)解機制。

五、結(jié)語

在某種程度上看，涼山彝族民間調(diào)解員并非國家正式的司法工作人員，但不可否認(rèn)的是他對維持彝族民間社會秩序所做出的貢獻(xiàn)。是經(jīng)歷了千百年歷練與打磨才走到今天的，必然有其優(yōu)越性，需要得到認(rèn)可和支持。而目前，在彝族地區(qū)民間調(diào)解員與基層司法機關(guān)存在一些管轄權(quán)限上的沖突，應(yīng)該加強國家司法機關(guān)與民間調(diào)解員的良性互動，強化彝族民間調(diào)解員對國家法律知識的吸收，在基層司法機關(guān)合理引入彝族民間調(diào)解力量，采用多元化的糾紛調(diào)解方式，促進(jìn)習(xí)慣法與國家制定法的互動，最終達(dá)到社會和諧。