眾籌融資的刑事法律風(fēng)險及其防范措施探討

張廣明

摘要自2008年眾籌概念在美國出現(xiàn)以來，便迅速的傳播開來。而近兩年，眾籌融資在國內(nèi)逐漸興起，包括捐贈類眾籌，股權(quán)眾籌，獎勵眾籌以及債務(wù)眾籌等，這些眾籌融資項目一方面滿足了發(fā)起人的資金需求，促進了許多項目的成功。另一方面，卻也面臨著許多的刑事法律風(fēng)險。由于眾籌融資本身的性質(zhì)，眾籌項目可能面臨欺詐、非法集資、擅自發(fā)行股權(quán)等一系列的刑事法律犯罪風(fēng)險。為了對眾籌項目進行規(guī)范，減少眾籌融資的法律風(fēng)險，我們就必須要對其所面臨的刑事法律風(fēng)險進行深入的分析，并在此基礎(chǔ)上采取合理的防范措施，以此來提高眾籌融資項目的規(guī)范性和穩(wěn)定性，并進行刑事法律風(fēng)險的規(guī)避。本文根據(jù)相關(guān)文獻，從眾籌融資的概念及類型為出發(fā)點，對其所面臨的刑事法律風(fēng)險進行分析，并探討規(guī)避途徑。

關(guān)鍵詞眾籌融資 刑事法律風(fēng)險 防范措施

眾籌融資募集資金的方式、途徑以及手段具有較大的特殊性，再加上當(dāng)前法律對眾籌這一概念的模糊，讓眾籌融資時常行走在違法的邊緣，面臨著極大的刑事法律風(fēng)險。為了能夠保護發(fā)起人、投資者的權(quán)益，避免眾籌融資出現(xiàn)違法違規(guī)現(xiàn)象，就必須要從當(dāng)前眾籌融資的特征出發(fā)，對其所面對的刑事法律風(fēng)險進行梳理，并且根據(jù)當(dāng)前的法制環(huán)境來對眾籌融資進行規(guī)范，以此來保障眾籌融資項目的正常進行，保障發(fā)起人和投資人的合理權(quán)益。

一、眾籌融資概述

（一）眾籌的概念及特征

眾籌一詞翻譯自“crowdfunding”，是2008年由美國一個網(wǎng)絡(luò)平臺所發(fā)起的。眾籌是由項目的發(fā)起人進行發(fā)起，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺進行傳播，并進行資金籌集的社會活動0。而項目的發(fā)起人可以是單獨的個體，也可以是企業(yè)，或者社會團體等，而項目的內(nèi)容也可以是組織某種活動，開辦某個項目，或者也可以是社會慈善。眾籌融資其本身是以群眾為依托的，是依靠群眾的力量進行資金籌集的一種融資模式。其具有發(fā)起主體廣泛，涉及項目多變，以及門欄低、涉及人數(shù)眾多的特征。而進行眾籌融資的三個必要因素則是發(fā)起人、執(zhí)行平臺以及融資者（支持者），由發(fā)起人通過平臺進行發(fā)起，并通過平臺獲得融資者（支持者）的支持，獲得所需資金。。

（二）眾籌融資類型

1.捐贈眾籌捐

這一類型的眾籌活動一般是無償?shù)?，是屬于慈善類的無償捐贈。例如現(xiàn)在的“冰花男孩”捐款眾籌，“江歌案”中對江母發(fā)起的慈善捐款，云南希望小學(xué)的籌建眾籌等。這一類型的資金籌集主要是以慈善為前提，其涉及的單筆金額較小，支持者是出于無償?shù)哪康倪M行捐款的，是不求回報的。

2.獎勵眾籌

這一類型的眾籌融資項目支持者并不是出于無償目的，而是帶有一定的目的性。發(fā)起人在進行項目發(fā)起時，會以某種回報為前提來進行融資籌集。而支持者也會在投資后獲得某種服務(wù)或者是產(chǎn)品等獎勵和回報。獎勵性眾籌是帶有一定的回報性質(zhì)的，不僅僅能夠讓發(fā)起人在短期內(nèi)籌得資金，還能夠通過獎勵性獎品來獲取產(chǎn)品的市場潛力，獲得產(chǎn)品的反饋信息，而這種獎勵性的眾籌融資也能夠在一定程度上起到市場調(diào)研的作用。一般來說，創(chuàng)新項目融資、音樂、電影等類型的項目進行獎勵眾籌應(yīng)用的概率較高。

3.債務(wù)眾籌

這一類型的眾籌融資大多數(shù)是對某一項目、某一策劃，或者是某一公司進行融資，支持人融資的目的在于獲取相同價值或者是相同比例的債券。融資的目的在于獲利，并最終收回本金。通過這種融資能夠極大的降低中小企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險，并且能夠通過這種眾籌來提高自身在市場上的影響力，并且擴寬自身的資金往來渠道。而且，眾籌的單獨個體所投入的資金比例較小，因此也不會對企業(yè)的控制權(quán)產(chǎn)生影響。因為債務(wù)眾籌的門欄較低，資金流通更加的高效，因此成為了許多微小企業(yè)進行融資的主要渠道。而這種新的融資模式也是對傳統(tǒng)金融融資模式的一種突破，在某種意義上來說，債務(wù)眾籌能夠部分取代銀行等金融機構(gòu)的作用，為微小企業(yè)提供資金支持。

4.股權(quán)眾籌

發(fā)起人以股權(quán)為代價來進行融資，支持人在進行融資時以獲得同等價值的股權(quán)作為條件。一般股權(quán)類眾籌融資的融資數(shù)量和融資比例與前三種類型的眾籌融資相比都相對較高。而其也細分為天使式、憑證式以及會籍式三種。

二、眾籌融資的刑事法律風(fēng)險

（一）非法集資風(fēng)險

眾籌融資的模式以及運作步驟都與非法集資較為類似，而且在當(dāng)前的法律界定中，非法集資與眾籌的邊界界定本身還存在很大的模糊性，二者之間的并沒有一個明確的法律定義。區(qū)分二者最大的界限在于融資的目的是否具備社會危害性。當(dāng)然，融資中的標的物，也就是產(chǎn)品和平臺也是劃分眾籌融資非法集資的重要評價標準。從法律定義上來看，非法集資是在未受到人民銀行批準的情況下，以不發(fā)目的為前提而非法進行公眾資金的吸收，最終造成一定的社會危害，并造成相關(guān)人員的經(jīng)濟損失的行為。根據(jù)我國《刑法》第176條對非法吸收公眾存款罪的規(guī)定，個人實施非法吸收公眾存款，只要數(shù)額在20萬元以上或者人數(shù)在30戶以上即追究刑事責(zé)任。若單獨個體單位在進行社會資金籌集時集資資金超過100萬，而且涉及的個體超過150，則需要追究發(fā)起人的刑事責(zé)任。

（二）股權(quán)代持風(fēng)險

在進行股權(quán)眾籌時，是以股權(quán)作為代價來進行融資，發(fā)起人與支持人之間的聯(lián)系媒介為股權(quán)。但是根據(jù)公司法中的規(guī)定，股東數(shù)量是有上限的。但是在股權(quán)眾籌中，人數(shù)往往會超過規(guī)定上限，二者也就會導(dǎo)致出現(xiàn)股權(quán)代持狀況。而股權(quán)眾籌最容易出現(xiàn)的刑事法律風(fēng)險便是擅自發(fā)行證券罪。在大多數(shù)的股權(quán)眾籌中，都會出現(xiàn)這一違法風(fēng)險，造成發(fā)起人的實際違法。

（三）發(fā)起人及融資平臺欺詐的法律風(fēng)險

股權(quán)眾籌在一定情況下又會引發(fā)欺詐發(fā)行政權(quán)罪，這是因為當(dāng)公司的實際價值與發(fā)起人所公布的價值有所出入，發(fā)起人惡意夸大或者虛高公司經(jīng)營利潤，造成實際的欺詐行為。而發(fā)起平臺對于眾籌項目沒有嚴格調(diào)查，對于相關(guān)的資信狀況、實際營收等未做合理調(diào)查，導(dǎo)致最終出現(xiàn)欺詐行為，造成投資人的損失。

（四）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

現(xiàn)如今，隨著各類眾籌項目的出現(xiàn)，越來越多的項目開始出現(xiàn)同質(zhì)化現(xiàn)象。而這種同質(zhì)化現(xiàn)象出現(xiàn)的很大一部分原因是因為知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。許多項目發(fā)起人照抄、照搬他人創(chuàng)意，抄襲他人設(shè)計思路，造成實際的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。而這種侵權(quán)也會讓發(fā)起人陷入法律風(fēng)險之中，并導(dǎo)致項目的流產(chǎn)。

三、眾籌融資刑事法律風(fēng)險的防范措施

（一）非法集資的風(fēng)險防范

自2011年《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》開始實施，其就對非法集資進行了解釋，并對非法集資等違法行為進行了具體規(guī)定，并將非法集資與眾籌進行區(qū)別劃分，讓二者之間有了一定明確的界定，避免由于法律標準的模糊而導(dǎo)致出現(xiàn)執(zhí)法問題，避免法律規(guī)定問題而造成發(fā)起人面臨法律風(fēng)險。在解釋中，非法集資的構(gòu)成條件為：第一，未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金：第二，通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；第三，承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；第四，向社會公眾及社會不特定對象吸收資金。四個條件中，三個條件都是眾籌融資無法避免的。所以，規(guī)避眾籌涉嫌非法集資罪的最重要的方式就是第三個條件，即發(fā)起人不能承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報。與集資詐騙罪的界限。集資詐騙罪規(guī)定于我國《刑法》第三章第五節(jié)192條，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。《解釋》中對“非法占有為目的”進行了詳細的羅列和梳理。由此，規(guī)避眾籌涉嫌非法集資罪的最重要方式就是規(guī)避非法占有目的及詐騙行為，眾籌項目一旦失敗，投資者投入的資金應(yīng)按規(guī)則進行退還。

（二）股權(quán)代持的風(fēng)險防范

在股權(quán)眾籌融資項目的發(fā)起中，常常會伴隨著擅自發(fā)行股權(quán)、擅自轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押股權(quán)等行為，造成投資者的實際損失，同時觸犯法律底線，造成項目的流產(chǎn)。為了規(guī)避這一風(fēng)險，首先在進行股權(quán)代持眾籌時，必須要嚴格根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定進行操作，其次要嚴格的進行合同的簽訂。將代持協(xié)議、股份代持數(shù)量等信息都記入到合同中，通過合同來約束雙方行為，規(guī)避經(jīng)濟糾紛和法律風(fēng)險。

（三）項目發(fā)起人和融資平臺欺詐的風(fēng)險防范

首先，要對相關(guān)的平臺進行規(guī)范，對眾籌項目進行嚴格的審核。對于發(fā)起人信息進行深度摸底，對于項目的資信、資金用途、流向等進行動態(tài)監(jiān)控，確保資金籌集和使用的規(guī)范。要在平臺與發(fā)起人之間設(shè)置專業(yè)的眾籌中介。通過專業(yè)中介來對發(fā)起人和平臺進行協(xié)調(diào)，避免二者之間出現(xiàn)信息不對稱。同時，通過眾籌中介來對眾籌項目進行動態(tài)監(jiān)控，對于資金籌集過程中的不合規(guī)現(xiàn)象進行及時的制止，對于投資者進行風(fēng)險解釋說明，并對資金的流向和用途進行及時的披露，敦促眾籌融資項目向著標準化和透明化的方向發(fā)展。其次，要對眾籌資金的賬戶進行第三方托管，利用托管機構(gòu)來保障資金的安全。利用第三方監(jiān)管模式來讓資金的流向更加透明，避免出現(xiàn)非法集資的刑事法律風(fēng)險。最后，還需要建立投資者保護制度。由于在眾籌項目中，投資者是處于較為被動的地位的，其對于項目信息的獲取以及對項目的參與都較為被動，弱勢，而這種信息的不對稱也會加劇非法集資、詐騙等刑事犯罪的概率。為了減少這一法律風(fēng)險，降低詐騙、欺詐的概率，就必須要建立投資者保護制度。

（四）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的風(fēng)險防范

現(xiàn)階段，在眾籌項目的發(fā)起中，大多數(shù)的眾籌內(nèi)容都較為類似，眾籌項目也越來越趨于同質(zhì)化。而造成這一現(xiàn)象的主因便是由于發(fā)起人知識產(chǎn)權(quán)意識的薄弱，在創(chuàng)意和內(nèi)容上抄襲他人，在披露相關(guān)眾籌信息時不注意相關(guān)技術(shù)、產(chǎn)品信息的保密，以致產(chǎn)生較大的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險。筆者建議眾籌過程中首先對披露信息進行篩選，核心的技術(shù)信息可以選擇只公開部分內(nèi)容；其次，控制信息接收人員的范圍，僅僅將產(chǎn)品信息披露給特定的投資者；再次，建議與信息接收方簽訂保密協(xié)議，以便在權(quán)利受到侵犯時追究對方的違約責(zé)任。

四、結(jié)語

眾籌融資在一定程度上為一些社會群體籌集資金提供了便利，滿足了一些發(fā)起人和投資者的利益。但與此同時，我們也不能忽視眾籌融資中所包含的刑事法律風(fēng)險，只有清晰的認知到了眾籌融資的法律風(fēng)險，對這些風(fēng)險進行了規(guī)避，才能夠在法律的圍墻內(nèi)正常開展眾籌項目，推動眾籌融資項目的成功。