我國股權(quán)眾籌法律制度探析

摘 要 近年來我國股權(quán)眾籌產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，但由于現(xiàn)行法律制度不完善，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中股權(quán)眾籌只能以規(guī)避法律限制的其他形式曲折發(fā)展。因此，本文認(rèn)為建立和完善我國股權(quán)眾籌法律制度，對(duì)促進(jìn)我國股權(quán)眾籌的健康良性發(fā)展具有重要意義。

關(guān)鍵詞 股權(quán)眾籌 現(xiàn)狀 法律制度

作者簡介：陳建智，福建江夏學(xué)院，講師，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.07.034

近年來，我國股權(quán)眾籌產(chǎn)業(yè)正快速發(fā)展，但由于股權(quán)眾籌在我國現(xiàn)行法律框架下沒有相應(yīng)的法律制度規(guī)范，股權(quán)眾籌面臨主體法律地位界定不清、非法集資法律風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營行為缺乏規(guī)范指引、投資人利益難以獲得充分保護(hù)等諸多難題，因此，股權(quán)眾籌的法律制度完善意義重大。

一、股權(quán)眾籌概述

（一）股權(quán)眾籌的概念及特征

股權(quán)眾籌屬于眾籌的一種模式，它是項(xiàng)目發(fā)起人在股權(quán)眾籌平臺(tái)上發(fā)布待開發(fā)的項(xiàng)目，以股權(quán)作為回報(bào)的一種融資方式。全球首家股權(quán)眾籌平臺(tái)AngelsList于2010年在美國成立，近年來我國也出現(xiàn)了股權(quán)眾籌平臺(tái)的身影，如天使匯、大家投、聚募眾籌、創(chuàng)微網(wǎng)等。其具有如下特征：

1.網(wǎng)絡(luò)用戶眾多的優(yōu)勢(shì)

股權(quán)眾籌大多是在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上進(jìn)行的，這使得股權(quán)眾籌資源能夠更好的進(jìn)入公眾視野中。一項(xiàng)未開發(fā)的項(xiàng)目，在未進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)之前，大眾對(duì)它的認(rèn)識(shí)少之又少。但登入互聯(lián)網(wǎng)推廣后情況則極為不同，會(huì)有更多的人關(guān)注它，比傳統(tǒng)融資更容易吸引到投資人，最大限度吸引資金。

2.依托網(wǎng)絡(luò)操作方便

與許多傳統(tǒng)方式的投資受限于時(shí)間地點(diǎn)流程制約相比較，股權(quán)眾籌依托網(wǎng)絡(luò)的便捷性，會(huì)讓其變得更容易實(shí)現(xiàn)，創(chuàng)造更多的投資價(jià)值?！坝囝~寶”即是一個(gè)很好的例子?！坝囝~寶”是天弘基金和支付寶公司合作打造的一項(xiàng)貨幣基金項(xiàng)目。2013年11月中旬，成立不到五個(gè)月，規(guī)模超過一千億，是中國第一個(gè)超過千億的基金。截至2015年年底余額寶規(guī)模增至六千二百億元，增長率超過520%。截止至2015年底，余額寶的累計(jì)用戶規(guī)模達(dá)2.6億，是2014年的5.3倍，增長率超過430%。從這些簡單的數(shù)據(jù)中可以看出，短短的時(shí)間內(nèi)，余額寶的發(fā)展速度快得驚人。正是網(wǎng)絡(luò)便捷性帶來的巨大好處。

3.更大限度分散投資風(fēng)險(xiǎn)

從投資者角度來說，有些項(xiàng)目的發(fā)起人并非沒有資金完成該項(xiàng)目，而是因?yàn)閱?dòng)該項(xiàng)目需要巨大的資金來運(yùn)轉(zhuǎn)，發(fā)起人欲通過眾籌來緩解資金壓力。通過眾籌的方式來籌集資金，若項(xiàng)目開發(fā)失敗，發(fā)起人也有能力承擔(dān)一部分風(fēng)險(xiǎn)，也不會(huì)將所有的損失全部分擔(dān)到投資人身上，這樣降低了投資風(fēng)險(xiǎn)。

（二）股權(quán)眾籌的意義

在我國，融資難的問題一直是中小微企業(yè)最大的天花板，銀行和大多投資者不會(huì)過多關(guān)注中小微企業(yè)。盡管許多中小微企業(yè)有著很多的想法和創(chuàng)新，但因?yàn)槿狈Y金和融資渠道，導(dǎo)致了很多很好的項(xiàng)目無法展開，導(dǎo)致企業(yè)自身無法更好的發(fā)展，如此惡性循環(huán)。股權(quán)眾籌可以很好地解決中小微企業(yè)融資難的問題，股權(quán)眾籌連接著發(fā)起人與眾多的投資者，讓大眾關(guān)注到創(chuàng)新的項(xiàng)目，可以籌集眾多的資金，推動(dòng)企業(yè)的發(fā)展和創(chuàng)新，這對(duì)于中小微企業(yè)來說有著重要意義。

二、當(dāng)前我國股權(quán)眾籌實(shí)際操作中存在的風(fēng)險(xiǎn)

（一）擅自發(fā)行證券的風(fēng)險(xiǎn)

在我國，公開募集資金的唯一方式，就是上市公司向公眾發(fā)行股票，其他任何以股票、股權(quán)向不特定對(duì)象募集資金的行為都會(huì)被定性為非法集資行為。我國股權(quán)眾籌平臺(tái)，大多數(shù)為了規(guī)避法律，通過限制投資者的人數(shù)，限制投資者資格等方式進(jìn)行。因此，我國的股權(quán)眾籌實(shí)際上處于公開募集與私募之間的行為，沖擊著傳統(tǒng)的公開募集與私募之間的界限，私募逐漸轉(zhuǎn)化到網(wǎng)絡(luò)上，涉及到公開募集的領(lǐng)域，模糊了公開發(fā)行與私募的界限，也使得股權(quán)眾籌的發(fā)展觸及法律的紅線。為了規(guī)避現(xiàn)有法律，大多數(shù)的股權(quán)眾籌平臺(tái)采取篩選資深的投資者，即具備了一定的投資經(jīng)驗(yàn)和較高的凈資產(chǎn)并且有著較高的風(fēng)險(xiǎn)承受能力的主體，將募集對(duì)象限制在200人以內(nèi)。但股權(quán)眾籌的平臺(tái)處于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，數(shù)量巨大的“草根級(jí)”投資者本該有著強(qiáng)大的融資能力，對(duì)中小微企業(yè)有著巨大融資作用。而這種為規(guī)避法律而無奈的篩選投資者的做法，不能讓眾多的“草根級(jí)”投資者加入，分擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，阻礙股權(quán)眾籌的發(fā)展。

（二）缺乏規(guī)范的運(yùn)行模式

在股權(quán)眾籌沒有明確規(guī)定合法地位的情形下，沒有規(guī)范的運(yùn)行模式，大多數(shù)的股權(quán)眾籌平臺(tái)采用“領(lǐng)投模式”、“有限合伙模式”和“擔(dān)保制度”等模式進(jìn)行運(yùn)作?！邦I(lǐng)投模式”是指由某個(gè)資深投資人對(duì)某個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行投資，再由普通投資人跟投，由領(lǐng)投人代表各個(gè)跟投人對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行管理、出席董事會(huì)。“有限合伙模式”是由于我國相關(guān)法律對(duì)公司的股東有限制的原因，由領(lǐng)投資者注冊(cè)一家有限合伙企業(yè)，跟投資者成為該合伙企業(yè)成員，然后再對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行投資入股。另外，有些股權(quán)眾籌還有加入擔(dān)保，尋找擔(dān)保人，試用民法規(guī)則來調(diào)整股權(quán)眾籌。如果在約定的期間內(nèi)項(xiàng)目籌資失敗，由擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。除了法律規(guī)定缺失，股權(quán)眾籌平臺(tái)運(yùn)行操作、平臺(tái)管理等缺乏法律指導(dǎo)、交易規(guī)則不完善不規(guī)范，容易進(jìn)行欺詐操作，存在諸多道德、法律風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)起人及項(xiàng)目相關(guān)信息披露中，存在發(fā)布的信息與實(shí)際信息不一致、欺詐、項(xiàng)目估值過高等眾多問題。融資后，股權(quán)眾籌平臺(tái)對(duì)后期管理缺乏規(guī)范指導(dǎo)。融資后的資金去向、項(xiàng)目的發(fā)展情況、對(duì)發(fā)起人的項(xiàng)目建設(shè)情況等等，缺乏監(jiān)督。

三、完善我國股權(quán)眾籌法律制度的建議

（一）完善發(fā)行人制度

在我國股權(quán)眾籌受到《證券法》相關(guān)規(guī)定的限制，非公開募集的，募集對(duì)象不得超過200人。借鑒國外的制度，根據(jù)我國實(shí)際情況進(jìn)行變通。

第一，要合理確定發(fā)起人在12個(gè)月內(nèi)可以募集的資金額度。我國目前一個(gè)項(xiàng)目籌集，少則百萬，多則千萬，可以對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行調(diào)研，確定一個(gè)較為合理的最高股權(quán)融資限額。

第二，適當(dāng)放開投資者人數(shù)的上線。我國《證券法》的規(guī)定是將投資者人數(shù)限制在了200人以下。意味著發(fā)起人欲籌集兩百萬，則每個(gè)投資者的最低投資額在一萬元。若適當(dāng)放開投資者人數(shù)，將每人平均投資額度降低，保護(hù)了投資者降低了投資風(fēng)險(xiǎn)。

第三，規(guī)范發(fā)起人的信息披露與經(jīng)營行為。對(duì)發(fā)起人的高管人員與商業(yè)計(jì)劃進(jìn)行強(qiáng)制信息披露。發(fā)起人資金的用途、資金的啟動(dòng)、資金的用向等，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公開披露規(guī)范，以保證投資者知曉相關(guān)信息。

（二）完善投資者保護(hù)制度

對(duì)投資者的保護(hù)是股權(quán)眾籌中的一個(gè)重要挑戰(zhàn)，在我國股權(quán)眾籌中采取的模式是“領(lǐng)投”模式。由投資經(jīng)豐富資深的領(lǐng)頭者投資某項(xiàng)目，再由普通投資者跟投，這樣的投資模式仍然存在著很大風(fēng)險(xiǎn)。大部分的投資者還是缺乏判斷投資風(fēng)險(xiǎn)的能力，這種“領(lǐng)投”模式一部分存在盲目的情況。在投資者保護(hù)上可以借鑒美國的JOBS法案，根據(jù)投資者的不同，做出不同規(guī)定。我國投資者保護(hù)可以借鑒美國的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)我國的具體國情、相關(guān)金融市場(chǎng)、投資者收入、凈資產(chǎn)、投資經(jīng)驗(yàn)等可以將投資者劃分投資檔次，限制投資金額、投資次數(shù)等，保護(hù)投資者，降低投資風(fēng)險(xiǎn)。

（三）完善信息披露制度

股權(quán)眾籌是直接面向公眾的融資，完善信息披露，嚴(yán)厲打擊欺詐，是對(duì)投資者較好的保護(hù)方式?？梢越梃b美國證券相關(guān)法律的規(guī)定：在募集者方面，應(yīng)當(dāng)向證券機(jī)構(gòu)申報(bào)，并向投資者、股權(quán)眾籌機(jī)構(gòu)提供以下信息：

第一，募集者的名稱、網(wǎng)址地址、法律名稱、注冊(cè)地址等基本信息。

第二，企業(yè)管理層人員名單及持有一定股份以上的股東姓名。

第三，募集的項(xiàng)目介紹和未來發(fā)展計(jì)劃。

第四，募集者企業(yè)公司的財(cái)務(wù)情況。

第五，募集資金的目標(biāo)額，發(fā)行的起始時(shí)間與截止時(shí)間，并定時(shí)更新信息。

第六，確定股權(quán)的價(jià)格，并向投資者以書面方式確定。

在股權(quán)眾籌平臺(tái)方面，應(yīng)當(dāng)披露的信息包括：

第一，對(duì)交易本身、投資風(fēng)險(xiǎn)的告知，對(duì)投資者的情況、信息的披露。

第二，在出售股權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)向證券機(jī)構(gòu)和投資者披露募紫者的相關(guān)信息。

（四）規(guī)范眾籌平臺(tái)運(yùn)行體系

在平臺(tái)管理制度方面，眾籌平臺(tái)連接著投資者與發(fā)起人，在融資過程中起著至關(guān)重要的作用。除了強(qiáng)制信息披露外，還包括以下幾點(diǎn)：

第一，股權(quán)眾籌應(yīng)當(dāng)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記注冊(cè)，對(duì)股權(quán)眾籌平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)管理。

第二，股權(quán)眾籌平臺(tái)應(yīng)保持中立性，禁止掌握信息的履職人員與發(fā)起者有著相關(guān)利益關(guān)系。平臺(tái)不得向投資者提供咨詢意見等。

第三，平臺(tái)不得持有、管理或者其他方式處理投資者的股權(quán)。

第四，加強(qiáng)對(duì)平臺(tái)資金流動(dòng)的管理，募集的資金應(yīng)當(dāng)有第三方銀行托管，避免平臺(tái)直接管理募集的資金，與非法集資劃清關(guān)系，防止風(fēng)險(xiǎn)。

在交易制度方面：

第一，股權(quán)眾籌平臺(tái)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審閱投資者的相關(guān)信息，估算投資者存在投資失敗的風(fēng)險(xiǎn)大小及承受風(fēng)險(xiǎn)的程度。審查投資者所了解中小微型企業(yè)及募集者的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)。

第二，股權(quán)眾籌平臺(tái)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)起人及公司企業(yè)的背景，包括股東、高管、董事及其他監(jiān)管歷史。

第三，只有募集的資金總額達(dá)到或者超過目標(biāo)金額時(shí)，才可算募集成功，并且允許投資者撤回其投資。

第四，對(duì)投資者信息嚴(yán)格保密。

第五，股權(quán)眾籌平臺(tái)不得向發(fā)起人、領(lǐng)投人領(lǐng)取報(bào)酬違背交易規(guī)則的行為。

綜上所述，股權(quán)眾籌募集資金成為了一種新的商業(yè)模式，雖然成長時(shí)間不長，但卻看到了其未來的發(fā)展。我國股權(quán)眾籌發(fā)展迅速，但缺乏相關(guān)法律的研究和法律制度的規(guī)范。應(yīng)當(dāng)研究并確立股權(quán)眾籌的合法地位，建立完善發(fā)起人、投資者、股權(quán)眾籌平臺(tái)等監(jiān)管制度，使我國股權(quán)眾籌制度得以健康良性發(fā)展。

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