網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的作品屬性認(rèn)定及其權(quán)利歸屬

吳星怡

摘要網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)作為新興產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展，亟待立法與司法的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的作品屬性的認(rèn)定和權(quán)利歸屬的厘清是大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)游戲著作權(quán)侵權(quán)案件需要解決的。在現(xiàn)階段的司法實踐中，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面被認(rèn)定為“類電影作品”，其著作權(quán)屬于游戲開發(fā)商。在《著作權(quán)法修訂草案》（送審稿）中以“視聽作品”取代“電影作品與類電影作品”，有利于網(wǎng)絡(luò)游戲畫面納入著作權(quán)保護(hù)。對于網(wǎng)絡(luò)游戲畫面著作權(quán)歸屬，本文認(rèn)為游戲開發(fā)商對網(wǎng)絡(luò)游戲畫面享有著作權(quán)，同時認(rèn)為應(yīng)當(dāng)注意到玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲畫面形成中的作用，賦予其表演者權(quán)。

關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)游戲 畫面 類電影作品 視聽作品 表演者權(quán)

一、引言

近年來，網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)日益火爆?！?016中國游戲產(chǎn)業(yè)報告》顯示，2016年中國游戲市場實際銷售收入達(dá)到1655.7億元，同比增長17.7%，中國游戲用戶達(dá)到5.66億人，同比增長5.9%。2017年1-6月，中國游戲市場實際銷售收入達(dá)到997.8億元，同比增長26.7%，保持高速增長。網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展的同時，網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)的法律糾紛也日益增多，由于司法實踐的缺乏和立法的滯后，很多問題還有待解決。

在“奇跡MU案”中，上海浦東新區(qū)人民法院認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)游戲畫面構(gòu)成著作權(quán)法上的作品，屬于類電影作品構(gòu)成類電影作品。在近期的“夢幻西游案2直播侵權(quán)案”一審判決中，也將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面認(rèn)定為類電影作品。不難看出，在現(xiàn)今的法律框架下，將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面認(rèn)定類電影保護(hù)是實務(wù)所傾向的做法。需要指出的是，從我國著作權(quán)法看，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是否屬于電影或類電影作品尚不明確?，F(xiàn)行法律中類電影作品的規(guī)定的“攝制”要件，也是網(wǎng)絡(luò)游戲畫面所不具備。此外，我們無法忽視網(wǎng)絡(luò)游戲畫面與類電影作品就交互性方面的差異。從“斗魚案”到“夢幻西游案2直播侵權(quán)案”等典型案例，我們不難看出，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的著作權(quán)定位是此類案件避不開的爭議焦點之一。因此，對于網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的作品屬性認(rèn)定及其權(quán)利歸屬，仍需要進(jìn)一步探討。

二、網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于著作權(quán)法上的客體

（一）網(wǎng)絡(luò)游戲畫面

網(wǎng)絡(luò)游戲的核心內(nèi)容可以分為兩部分，即游戲引擎和游戲資源庫。其中游戲資源庫是指計算機游戲軟件中各種素材及片段組成的資源數(shù)據(jù)庫，表現(xiàn)為各種音頻、視頻、圖片、文字、美術(shù)作品等的集合。網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的生成是基于上述游戲資源庫中內(nèi)容的組合，需要指出的是，本文所稱的網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是游戲運行中產(chǎn)生的動態(tài)畫面。此外，筆者認(rèn)為該動態(tài)畫面不是對游戲資源庫中素材的抓取后的簡單組合，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的素材是由游戲軟件的開發(fā)者預(yù)先設(shè)置的，所呈現(xiàn)的每一幀畫面也是符合原先的組合設(shè)定，但是網(wǎng)絡(luò)游戲運行過程中產(chǎn)生的動態(tài)畫面是對每一幀畫面的有機的組合，并進(jìn)行動態(tài)的展示，每一幀畫面的接連呈現(xiàn)是由玩家操控所完成的。

（二）網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于著作權(quán)法上的作品

網(wǎng)絡(luò)游戲畫面需要滿足著作權(quán)法上關(guān)于作品的構(gòu)成要件，才屬于著作權(quán)法意義上的作品。根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》第二條規(guī)定“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！逼渲兄饕枰J(rèn)定的是網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是否具有獨創(chuàng)性和可復(fù)制性。

對于網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的獨創(chuàng)性，結(jié)合現(xiàn)行的法律規(guī)定和司法實踐來看，獨創(chuàng)性是指由作者獨立創(chuàng)作完成，不是抄襲他人的作品。獨創(chuàng)性的水平高低并無特別規(guī)定，傾向于最低限度的獨創(chuàng)性。在“奇跡MU”案中法院認(rèn)為：當(dāng)玩家開啟操作時，游戲引擎按照其軟件的功能設(shè)計調(diào)用上述素材并在屏幕終端呈現(xiàn)出文字、圖片、聲音等組合而成的畫面，上述畫面具有獨創(chuàng)性，并能以有形形式復(fù)制，是應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)的作品。在“夢幻西游案2直播侵權(quán)案”案中，法院認(rèn)為這些畫面以文學(xué)作品《西游記》中的情節(jié)梗概和角色為引，展示天地問蕓蕓眾生“人”、“仙”、“魔”三大種族之間發(fā)生的“門派學(xué)藝”、“斬妖除魔”等情節(jié)和角色、場景，具有豐富的故事情節(jié)、鮮明的人物形象和獨特的作品風(fēng)格，表達(dá)了創(chuàng)作者獨特的思想個性。這兩個司法案例都肯定了網(wǎng)絡(luò)游戲畫面作為整體所具有的獨創(chuàng)性，而不同于以往將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面分別構(gòu)成文字作品、音樂作品、美術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)。

綜上，筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面因由文字、圖片、聲音等資源庫素材組合呈現(xiàn)形成獨特的風(fēng)格，是創(chuàng)作者獨立完成的作品而具有獨創(chuàng)性。此外，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面經(jīng)過計算機技術(shù)固定并復(fù)制，且可以通過計算機屏幕呈現(xiàn)，因此具備可復(fù)制性。因此，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于著作權(quán)法意義上的作品。

三、網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的作品屬性

（一）網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于著作權(quán)法上的類電影作品

在“奇跡MU”案中，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面首次被認(rèn)定為類電影作品。2017年11月13日，網(wǎng)易訴華多公司侵害著作權(quán)案的一審判決認(rèn)定“夢幻西游2”的游戲畫面是類電影作品。網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于著作權(quán)法上的類電影作品的觀念在司法上逐漸走向統(tǒng)一。

根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》規(guī)定，電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品。在網(wǎng)絡(luò)游戲中，由玩家操作調(diào)動游戲中的一系列素材，實現(xiàn)連貫、動態(tài)的畫面展示。該游戲畫面也是由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并通過終端屏幕進(jìn)行放映，符合電影作品和類電影作品構(gòu)成要件。不過也有人提出質(zhì)疑，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)游戲畫面并不是嚴(yán)格意義上的類電影作品，因為其缺乏“攝制”的制作方式。對此，法院認(rèn)為，根據(jù)《伯爾尼公約》）第二條第（1）項對于類電影作品的描述，其本質(zhì)在于表現(xiàn)形式而非創(chuàng)作方法。涉案游戲的整體畫面是否構(gòu)成類電影作品，取決于其表現(xiàn)形式是否與電影作品相似?！薄Ｒ虼?，就網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的表現(xiàn)形式而言是與電影作品相似的，屬于類電影作品。

不過，也有學(xué)者指出，將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面作為類電影作品進(jìn)行保護(hù)，只是在現(xiàn)今法律框架下最合適的解釋和保護(hù)措施，但對于蓬勃發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)而言，僅僅這樣的解釋遠(yuǎn)不能成為促進(jìn)其發(fā)展的有利保障。因此，有學(xué)者根據(jù)國外的司法實踐與立法經(jīng)驗，提出了將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面作為“視聽作品”加以保護(hù)，這一想法在我國《著作權(quán)法修訂草案》（送審稿）中已有體現(xiàn)。

（二）網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于視聽作品的合理性

“視聽作品”與“電影作品和類電影作品”最大的區(qū)別是“攝制”要件，送審稿采用“視聽作品”取代“電影作品和類電影作品”也是想要將采用新制作形式的作品納入著作權(quán)法的保護(hù)。其他國家和地區(qū)己開始使用這樣的立法。1989年締結(jié)的《視聽作品國際登記條約》是目前唯一一個明確規(guī)定了視聽作品的概念的國際條約，其中規(guī)定：一系列鏡頭伴隨或不伴隨聲音，而固定在一定介質(zhì)上，可以復(fù)制，可以供人們視、聽的作品，統(tǒng)稱為“視聽作品”?！斗▏R產(chǎn)權(quán)法典》L112-2條第6款規(guī)定“有聲或無聲的電影作品以及其他由連續(xù)畫面組成的作品，統(tǒng)稱視聽作品”。

網(wǎng)絡(luò)游戲畫面屬于視聽作品在國外的司法判例中已有體現(xiàn)。在美國1982年的Stern案中，法院判定，即使兩個游戲軟件的程序代碼各自不同，但游戲表現(xiàn)形式相同或相似的時候，“游戲中反復(fù)出現(xiàn)的畫面和聲音實質(zhì)部分的集合體可以作為視聽作品受到版權(quán)保護(hù)”。網(wǎng)絡(luò)游戲畫面中所包含的音樂、人物、情節(jié)、布景等既產(chǎn)生了視覺的美感，也有聽覺上的享受。玩家的體驗在有一定程度上就是觀眾聽眾的感受。因此，從網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的實質(zhì)內(nèi)容來看，也是符合視聽作品的內(nèi)涵的。

四、網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的著作權(quán)主體

（一）游戲開發(fā)商在網(wǎng)絡(luò)游戲畫面中的角色

網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的呈現(xiàn)是離不開游戲資源庫中預(yù)設(shè)的各種元素的，預(yù)設(shè)的元素是游戲開發(fā)商的智力成果，需要注意的是網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是動態(tài)的，玩家正是這個動態(tài)過程的實際操縱者，主流的觀點是認(rèn)為玩家的操作無法跳脫出游戲開發(fā)商預(yù)先設(shè)定的范圍。

“奇跡MU”案與“夢幻西游2直播侵權(quán)案”都肯定了游戲開發(fā)商是網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的著作權(quán)主體?！捌孥EMU”案二審判決認(rèn)為：“游戲畫面由游戲引擎按照既定規(guī)則調(diào)取開發(fā)商預(yù)先創(chuàng)作的游戲素材自動生成，并無證據(jù)證明玩家在該游戲呈現(xiàn)的畫面中增加了不屬于開發(fā)商預(yù)設(shè)的內(nèi)容。因此，在《奇跡Mu》的游戲操作中，玩家的行為并不具備作品創(chuàng)作的特征?！镀孥EMu》的連續(xù)畫面構(gòu)成類電影作品，其著作權(quán)屬于游戲開發(fā)商?！薄皦艋梦饔?直播侵權(quán)案”一審判決也否認(rèn)了用戶存在創(chuàng)造性勞動，游戲軟件的權(quán)利人才是該類電影作品的著作權(quán)主體。

因此，雖然玩家的操作決定了畫面最終的形成，但是玩家的作用也僅限于在預(yù)設(shè)的可能下，推動畫面的連接，雖然包含了其自身的發(fā)揮，但是仍然欠缺創(chuàng)作性，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的著作權(quán)屬于游戲軟件權(quán)利人。

（二）玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲畫面中的角色

玩家雖只是在游戲開發(fā)商預(yù)設(shè)的場景內(nèi)進(jìn)行可以被預(yù)見的游戲動作，但是不可否認(rèn)的是網(wǎng)絡(luò)游戲畫面不是自行運作形成的，而是經(jīng)過玩家的操作，且玩家操作帶來網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的觀賞性。對于玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲畫面形成過程中所扮演的角色，筆者認(rèn)為可以類比到表演者，玩家對網(wǎng)絡(luò)游戲畫面享有表演者權(quán)。

對于玩家“表演者”的身份，可以從網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的“類電影作品”認(rèn)定進(jìn)行說明。電影是由腳本、導(dǎo)演、攝影、演員、特技設(shè)計、美工、燈光、布景等各個元素運作產(chǎn)生的作品。如果將網(wǎng)絡(luò)游戲畫面認(rèn)定為“類電影作品”，網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)商是腳本、美工、特技設(shè)計、布景的創(chuàng)作者，而玩家是按照腳本，利用美工、特技、布景完成表演。

表演者權(quán)是表演者基于對作品的表演而產(chǎn)生的權(quán)利，是表演者獲得作者授權(quán)之后才產(chǎn)生的權(quán)利，是由作者的表演權(quán)派生出來的權(quán)利。玩家只有出于讓受眾欣賞作品的目的，對網(wǎng)絡(luò)游戲畫面進(jìn)行傳播才具有表演者權(quán)。表演權(quán)是著作權(quán)人依法享有的對其作品公開表演的權(quán)利，因此，游戲開發(fā)商仍然享有網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的表演權(quán)。玩家想要公開傳播網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是受到游戲開發(fā)商表演權(quán)的規(guī)制，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)商的許可，否則，可能構(gòu)成侵權(quán)。