汝瓷地理標志知識產(chǎn)權(quán)保護與發(fā)展

陳錄寧

6月22日，由檢察日報社主辦，河南省汝州市政府、方圓雜志社承辦的“中國汝瓷地理標志知識產(chǎn)權(quán)品牌保護與發(fā)展論壇”研討會在“汝瓷之都”汝州舉辦。來自全國檢察系統(tǒng)、知名高校、平頂山市及汝州市政府部門、汝州市陶瓷協(xié)會的百余位代表參加了會議。

汝瓷位居宋代“五大名瓷”之首，在中國陶瓷史上占有顯著的地位。如今的汝瓷也是國家地理標志產(chǎn)品，其影響譽滿海內(nèi)外。但是近年來，作為國家地理標志保護產(chǎn)品的汝瓷品牌形象頻頻被冒用、侵權(quán)，因此引發(fā)的產(chǎn)權(quán)糾紛不斷，嚴重地影響了汝瓷這一民族文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。本次會議的舉辦，就是貫徹落實十九大關(guān)于“強化知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護、運用”的重要部署，促進汝瓷行業(yè)的健康發(fā)展。

為了更好地打擊冒用汝瓷品牌的亂象，研討會上公布了首批獲得汝瓷地理標志產(chǎn)品標志使用權(quán)的13家企業(yè)名單，宣讀了2018年中國品牌價值評價結(jié)果通知書，并且展示了三維碼技術(shù)在汝瓷產(chǎn)品中適用的成果。有關(guān)專家在此次會議上就如何保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)提出了富有建設(shè)性的意見和建議。

劉新義 河南省汝州市檢察院檢察長

目前，汝州有200多家汝瓷生產(chǎn)企業(yè)，從業(yè)人員2000余人，生產(chǎn)器形3000多種，產(chǎn)品遠銷日本、歐美、俄羅斯等70多個國家和地區(qū)。然而，由于汝瓷生產(chǎn)恢復較晚，多為家族式生產(chǎn)，企業(yè)規(guī)模相對較小，陶瓷行業(yè)圈子較小，加上法律意識和知識產(chǎn)權(quán)意識比較淡薄，導致相互借鑒和模仿現(xiàn)象突出，甚至出現(xiàn)外省市也大量冠名汝窯生產(chǎn)汝瓷的情況，侵權(quán)行為易發(fā)、多發(fā)。這些現(xiàn)實存在的問題導致汝瓷企業(yè)在嚴峻的市場競爭中缺乏法律保護，乃至出現(xiàn)了相互貶損、粗制濫造、以次充好、假冒侵權(quán)等嚴重損害汝瓷品牌形象的現(xiàn)象，干擾了產(chǎn)業(yè)良性發(fā)展，影響汝瓷未來傳承。因此，加強對汝瓷產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護已經(jīng)迫在眉睫。我們就加強對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護提出以下意見：

一是以行業(yè)協(xié)會自我管理為先導，提升保護的主動性和自律性。充分發(fā)揮汝瓷行業(yè)協(xié)會的引導作用，引導汝瓷產(chǎn)業(yè)工作者積極創(chuàng)新，設(shè)計出更新更好更有藝術(shù)價值的汝瓷產(chǎn)品，并及時通過申請外觀設(shè)計專利等方式，強化對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的自我保護，努力打造獨一無二的汝瓷品牌。

二是充分發(fā)揮相關(guān)行政機關(guān)的市場監(jiān)管作用，增強保護的有效性和推動力。為解決目前知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的分頭管理和重復執(zhí)法問題，應理順知識產(chǎn)權(quán)管理體制，根據(jù)國務院機構(gòu)改革方案的精神，下一步要重整科技局、工商局和質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局原有的知識產(chǎn)權(quán)管理方面的職能，統(tǒng)一由即將組建的市場監(jiān)督管理局管理。加強對汝瓷市場監(jiān)管，使其規(guī)范有序健康發(fā)展，使汝瓷知識產(chǎn)權(quán)得到切實有效保護。

三是以司法機制為保障，發(fā)揮保護的權(quán)威性和強制力。對于嚴重擾亂汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護與發(fā)展的違法行為，公安機關(guān)、檢察機關(guān)、法院要發(fā)揮各自職能，形成打擊違法犯罪行為、保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的合力。

黃曉亮 北京師范大學刑事法律科學研究院教授

從本人教研活動和司法實踐的經(jīng)歷看，關(guān)于汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的保護，應當重視和加強發(fā)揮刑法的積極作用。

第一，全面認識汝瓷的知識產(chǎn)權(quán)。汝瓷產(chǎn)品才是汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的具體載體，對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)予以全面的認識，是強化對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的基本前提。

第二，強化對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的法律意識。汝瓷產(chǎn)業(yè)與其他陶瓷產(chǎn)業(yè)相比，存在相當?shù)牟罹?。而這與汝瓷產(chǎn)業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的重視和運用有一定的關(guān)系。汝瓷企業(yè)對汝瓷地理標志的知識產(chǎn)權(quán)還沒有給予高度的認知和認同，例如，有些汝瓷企業(yè)在自己的產(chǎn)品上沒有充分地運用汝瓷地理標志。

第三，重視和積極發(fā)揮刑法對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的作用。20世紀90年代以來，我國逐步建立了比較完善的知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系，其中，刑法也發(fā)揮著非常重要的作用，以具體的規(guī)定對社會主義市場經(jīng)濟活動中侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，給予刑事法上的處罰。

第四，以全面和系統(tǒng)化的思維來開展汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的刑法保護工作。通過刑法規(guī)范的適用來實現(xiàn)對汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的保護，會因為知識產(chǎn)權(quán)的具體形式而出現(xiàn)特殊情況，如對汝瓷地理標志的非法使用，顯然侵犯了汝瓷的地理標志知識產(chǎn)權(quán)，但在涉案數(shù)額很大的情況下，按照何種犯罪處理，存在爭議，刑法和有關(guān)司法解釋并沒有作出明確的規(guī)定。這需要法律理論界和實務界予以深入分析和研討。

保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)，關(guān)系汝瓷產(chǎn)業(yè)的未來發(fā)展，既是國家有關(guān)機關(guān)的職責，也是汝瓷企業(yè)的切身利益所在，因而需要社會各界群策群力，共同發(fā)揮作用。

劉坤輪 中國政法大學法學教育研究與評估中心副主任

首先法律職業(yè)化是知識產(chǎn)權(quán)保護強化的時代標志。從黨的十八屆四中全會《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》開始，法治工作隊伍的正規(guī)化、職業(yè)化和專業(yè)化成為全面依法治國戰(zhàn)略推進的核心要義。之后《決定》被分解為190多項任務逐項推進，其中關(guān)鍵詞之一就是“法律職業(yè)化”。我們的知識產(chǎn)權(quán)保護正是鑲嵌在法律職業(yè)化改革的大背景之中，這是知識產(chǎn)權(quán)保護的政治高度和政策敏感性問題。這并不是一句虛話，知識產(chǎn)權(quán)法院的設(shè)立及漸次推廣就足以說明政治敏感性的現(xiàn)實重要性。

其次，法律職業(yè)化是知識產(chǎn)權(quán)保護的現(xiàn)實所需。什么屬性的權(quán)利對應什么屬性的救濟。隨著信息化社會的不斷推進，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法律知識在面對新生知識產(chǎn)權(quán)爭議時的無力感已經(jīng)凸顯得越來越明顯?，F(xiàn)在網(wǎng)絡生活所帶來的數(shù)據(jù)歸屬問題、電子證據(jù)問題，以及未來人工智能發(fā)展所可能帶來的知識產(chǎn)權(quán)主體資格和客體范圍的顛覆問題，都可能是我們所無法預期的，比如現(xiàn)在的汝瓷所涉及的最傳統(tǒng)的著作權(quán)、專利權(quán)及商標權(quán)，如果未來出現(xiàn)了人工智能設(shè)計的汝瓷外觀，并且得到了市場的高度認可和歡迎，相關(guān)權(quán)利歸屬如何界定，都是知識產(chǎn)權(quán)保護的新命題，也更是知識產(chǎn)權(quán)保護隊伍職業(yè)化的現(xiàn)實需求。

最后，汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的意識問題。我個人認為，在法律職業(yè)化背景下，汝瓷的保護也要專業(yè)化，認識到汝瓷知識產(chǎn)權(quán)是束狀權(quán)利體系，它的保護是一個系統(tǒng)性工作，不僅包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)，也包括由此衍生出的其他權(quán)利，比如原產(chǎn)地名稱權(quán)、商號權(quán)、商譽權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等。還有就是信息化時代的網(wǎng)絡權(quán)利，電子商務相關(guān)的域名、商號等，這些都是需要予以專業(yè)保護的。

吳孟栓 最高人民檢察院法律政策研究室民事行政法律研究處處長

各位專家的發(fā)言展現(xiàn)了對汝瓷文化的認同，說明汝瓷知識產(chǎn)權(quán)的保護形勢會越來越好。我認為，汝瓷文化價值的認同不能停留在口頭宣講上，要通過具體產(chǎn)品進入市場、進入千家萬戶，來提高眾人對汝瓷產(chǎn)品的全面認識，這才是強化汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的基本前提。另外，增強汝瓷知識產(chǎn)權(quán)保護的法律意識是解決汝瓷行業(yè)亂象的主要方式之一，各級政府、陶瓷行業(yè)協(xié)會、汝瓷企業(yè)等相關(guān)主體應該多提富有建設(shè)性的意見，促進立法、完善執(zhí)法、增強眾人保護知識產(chǎn)權(quán)的理念。

要有效保護汝瓷品牌，可以從兩個方面做出努力：一是建立“傳統(tǒng)工藝+現(xiàn)代科技+互聯(lián)網(wǎng)+法律”的有機結(jié)合，促進汝瓷行業(yè)的快速、良性發(fā)展；二是加大汝瓷行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域保護措施的探索力度，不僅僅為瓷器行業(yè)的發(fā)展，也是為其他行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護探索出一條可行之道，形成全民重視知識產(chǎn)權(quán)的氛圍。

作為國家地理標志產(chǎn)品的汝瓷，具備悠久的歷史、豐富的文化內(nèi)涵，這是前人留下的寶貴遺產(chǎn)，如何能繼承以及保護好，并將之發(fā)揚光大，將成為各界義不容辭的責任。本次會議以保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)為主，但是也希望通過本次會議，能激發(fā)更多的優(yōu)秀品牌對自身產(chǎn)權(quán)保護的重視，打造一條良性的、可持續(xù)發(fā)展的產(chǎn)權(quán)保護之路。

張玲玲 北京市高級人民法院法官

我國地理標志的保護模式，主要是由工商部門、質(zhì)檢部門以及農(nóng)業(yè)部門主導，分別對應商標法模式、地理標志產(chǎn)品保護模式以及農(nóng)產(chǎn)品地理標志產(chǎn)品保護的保護模式，從不同的角度對地理標志的申請、注冊、使用、管理等方面進行了規(guī)定。同時《消費者權(quán)益保護法》《反不正當競爭法》等則從側(cè)面保護地理標志產(chǎn)品。

地理標志承載了當?shù)氐奈幕c自然特色，對它的保護更是對其承載的文化資源的保護，將有利于形成一定地域范圍內(nèi)的文化品牌。地理標志之所以能夠獲得法律保護，正是因為其背后蘊含了一定的質(zhì)量和信譽，能夠獲得消費者的信賴，從而為經(jīng)營者帶來一定的經(jīng)濟價值。

首先，明確地理標志的保護范圍。在涉及地理標志商標的商標侵權(quán)訴訟中，被控侵權(quán)商品是否來自地理標志所限定的產(chǎn)區(qū)進而該商品是否具備地理標志產(chǎn)品的品質(zhì)特征，就成為判斷是否構(gòu)成地理標志商標正當使用的重要標準。其次，地理標志證明商標的正當使用采取的是“申請——允許”模式，地理標志集體商標的正當使用采取的是“可以使用——無權(quán)禁止”模式。

最后，地理標志商標侵權(quán)的一般抗辯事由。地理標志通常是以“地名+商品名稱”形式出現(xiàn)，正當使用地理標志商標的前提是使用人的商品來源于地理標志所標識的地域并符合地理標志所規(guī)定的品質(zhì)特征。證明正當使用的舉證責任一般在被告，需要證明商品既來自產(chǎn)地又具有相應的品質(zhì)。

王藝雯 河南省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局科技處副處長

有專家從司法層面對地理標志產(chǎn)品和知識產(chǎn)權(quán)進行了解釋，而質(zhì)監(jiān)局是從日常行政管理角度來解釋的，從這個角度來講，地理標志產(chǎn)品屬于公共知識產(chǎn)權(quán)范疇。它是在政府現(xiàn)轄行政區(qū)域內(nèi)，對符合條件的生產(chǎn)企業(yè)進行促進和規(guī)范，從而促進區(qū)域經(jīng)濟的發(fā)展。

以金華火腿為案例。金華火腿曾經(jīng)在20世紀90年代進行了商標注冊，成為一家企業(yè)獨自擁有的商標名稱。隨著金華火腿的發(fā)展與對名稱權(quán)使用的迫切需求，有關(guān)部門上訴至法院后，經(jīng)判決，金華火腿作為地理標志產(chǎn)品的公共品牌，允許所在地的企業(yè)依法使用金華火腿的名稱。作為一個典型案例，地理標志產(chǎn)品的名稱權(quán)成了一個區(qū)域的共有品牌名稱。

還有香檳酒的案例。香檳酒在2014年向質(zhì)檢總局提出申請，要在中國范圍內(nèi)對香檳酒這個名稱進行保護。經(jīng)過核準審查后，2015年，李克強總理出訪法國時，原國家質(zhì)檢總局副局長孫大偉向法國農(nóng)業(yè)部頒發(fā)了香檳酒地理標志產(chǎn)品保護證書。香檳酒成為首個國外地理標志產(chǎn)品在中國獲保的案例。截至目前，已有15件國外地理標志產(chǎn)品在中國獲保。

劉科 北京師范大學刑事法律科學研究院教授

對于地理標志權(quán)，我國采取的主要是《商標法》保護模式。因而對于侵犯地理標志權(quán)的行為，不但要承擔行政責任、民事責任，情節(jié)嚴重的可能還要承擔刑事責任。在民事責任中，賠償損失是一種基本的責任承擔方式。而在追究民事責任的過程中，賠償數(shù)額的計算是一個難題。

由于采取了《商標法》保護模式，對于侵犯地理標志權(quán)的賠償數(shù)額，可以按照侵犯商標權(quán)的賠償數(shù)額來確定。而對于侵犯商標權(quán)的賠償數(shù)額，我國《商標法》明確規(guī)定了四種計算方法，每種計算方法之間存在位階關(guān)系，只有上一種計算方法無法適用的情況下，才采取下一種計算方法。

按照《商標法》的規(guī)定，第一種計算方法是“按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定”。其基本含義是，地理標志權(quán)人的實際損失是多少，侵權(quán)人就賠多少。按照權(quán)利人的實際損失計算賠償數(shù)額，是最公平的。但是，實踐中完全可能存在“實際損失難以確定”的情況，我們沒辦法準確計算出權(quán)利人少銷售的數(shù)量，或者沒有辦法計算出單位利潤，從而導致實際損失無法計算。對此，《商標法》規(guī)定了第二種計算方法，即“可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定”。按照該方法，在實際損失無法計算的情況下，就可以把侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益作為賠償數(shù)額。

第三種計算方法即“參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定”。但是，由于地理標志權(quán)的特殊性，是否存在許可使用費、以許可使用費的倍數(shù)來計算損失數(shù)額是否合理等還存在疑問，需要進一步研究。

如果出現(xiàn)了上述三種方法都無法計算的情況，人民法院可以按照自己的職權(quán)直接確定合理的賠償數(shù)額。

黃振中 北京師范大學法學院教授、法加互聯(lián)網(wǎng)法律服務創(chuàng)始人

建議從以下幾方面采取措施，充分利用和保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)：一是加強地方政府立法及行政強制措施。作為汝瓷原產(chǎn)地的汝州市可以通過平頂山或河南省，借助地方立法權(quán)和全國基層立法聯(lián)系點，結(jié)合汝州市的實際情況，制定具有保護汝瓷知識產(chǎn)權(quán)功能的前瞻性的地方性法規(guī)和行政強制措施。二是鼓勵汝州市汝瓷協(xié)會申請集體商標注冊。汝瓷協(xié)會作為“汝瓷”證明商標的注冊申請人，不僅有權(quán)核準企業(yè)和個人使用“汝瓷”證明商標，而且還對汝瓷具有檢測和監(jiān)督能力。三是加大汝州市政府對重點汝瓷企業(yè)的扶持。對于創(chuàng)新開發(fā)含金量和附加值高、市場潛力大的汝瓷企業(yè)在資金、稅收等方面給予重點支持和鼓勵，對獲得國家、省馳名商標和專利發(fā)明多的企業(yè)和個人，授予榮譽稱號。四是幫助汝瓷企業(yè)學習知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)知識，與關(guān)鍵技術(shù)人員簽署保密協(xié)議并建立激勵機制。對于非原產(chǎn)地搶注或未經(jīng)授權(quán)注冊含有“汝瓷”字樣的商標或?qū)＠a(chǎn)品，及時發(fā)現(xiàn)和處理。汝瓷企業(yè)要與專業(yè)技術(shù)人員簽訂保密協(xié)議，約定競業(yè)禁止義務等。同時，通過股權(quán)、薪酬及分紅等激勵機制，發(fā)揮內(nèi)部關(guān)鍵人士的創(chuàng)造力。五是重視汝瓷原產(chǎn)地地理標志保護。汝瓷原產(chǎn)地地理標志不僅表明了汝瓷產(chǎn)品的地理來源，更重要的是還能作為汝瓷產(chǎn)品的品質(zhì)證明。六是充分利用現(xiàn)代化宣傳媒介。通過互聯(lián)網(wǎng)、微信、微博等途徑開展汝瓷地理標志宣傳教育活動，營造地理標志知識產(chǎn)權(quán)保護的良好氛圍。通過舉辦汝瓷展覽、汝瓷文化節(jié)、汝瓷知識講座、汝瓷研討會等及時公布汝瓷地理標志保護行動的進展和成果，對違規(guī)違法者予以曝光。

曲三強 北京理工大學法學院院長、中國知識產(chǎn)權(quán)法研究會副會長

我們談汝瓷，并不僅僅是談汝瓷的實體，而是談其承載的工藝和文化，也就是文明。從古至今，汝瓷內(nèi)涵并無二樣，主要就是人們面對物質(zhì)文明和精神文明的一種需要，這種需要推動的結(jié)果就是如同汝瓷般的藝術(shù)品層出不窮。

到了如今，社會賦予了汝瓷更多的含義，尤其是其技藝水平更是成為法律的保護對象，如同中美貿(mào)易戰(zhàn)一樣，美國指責我們竊取了他們的智慧財產(chǎn)權(quán)，也就是知識產(chǎn)權(quán)，先不管美國的指責有無道理，單單從美國對知識產(chǎn)權(quán)的重視來說，此領(lǐng)域已經(jīng)成為國家創(chuàng)新的助力器，我國對此也應該予以重視，努力從制造大國向創(chuàng)新大國邁進。

如何利用知識產(chǎn)權(quán)保護的形式，把傳承千年的技藝保護固定下來，構(gòu)建一個圍繞汝瓷展開的宏觀戰(zhàn)略，將是汝瓷行業(yè)未來發(fā)展壯大的關(guān)鍵。另外，解決侵犯知識產(chǎn)權(quán)的亂象，我建議法律不要過多干預，最好是用市場的手段來調(diào)節(jié)，尤其是刑法介入，更是要慎之又慎。