直擊并購現(xiàn)場

文/古成林 編輯/李茜

在“上市公司+PE”的并購模式下，需將參與各方不同的并購訴求對應(yīng)不同的稅務(wù)安排，因而跨境并購的稅務(wù)籌劃尤為重要。拆除紅籌架構(gòu)所涉及的稅務(wù)問題，處理難度也很大，其實質(zhì)是一系列綜合的跨境并購重組的稅務(wù)問題。

本文針對在“上市公司+PE（私募股權(quán)投資基金）”的并購模式下參與各方所涉及的不同稅務(wù)安排，以及企業(yè)在拆除紅籌架構(gòu)時可能遇到的一系列跨境并購重組的稅務(wù)風(fēng)險，結(jié)合兩個有代表性的案例，對企業(yè)在跨境并購過程中需要考慮的稅務(wù)要點進(jìn)行了分析，并對企業(yè)“走出去”的稅務(wù)籌劃提出了相應(yīng)建議。

“上市公司+PE”的并購模式

上市公司聯(lián)合PE機構(gòu)開展產(chǎn)業(yè)并購可以實現(xiàn)優(yōu)勢互補，但雙方不同的訴求則需要不同的稅務(wù)安排。特別是在涉及跨境并購時，整體的稅務(wù)籌劃就更為重要。下文將以中國境內(nèi)上市公司C電科技聯(lián)合財務(wù)投資者收購新加坡上市公司新科金鵬100%股權(quán)的交易案為例，來說明在“上市公司+PE”的投資模式下，收購各方在并購安排、并購后運營安排和PE退出時應(yīng)如何進(jìn)行稅務(wù)安排，以降低整體的并購稅務(wù)成本。

新科金鵬是一家從事半導(dǎo)體封裝和測試的科技公司，被收購前排名同行業(yè)世界第四，總部管理機構(gòu)位于新加坡，并在中國、韓國、新加坡等國家和地區(qū)設(shè)立了多個子公司。C電科技將其收購后，不僅可以提升自己在全球半導(dǎo)體封裝測試行業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)地位，還能借助新科金鵬的渠道開拓國際業(yè)務(wù)。在收購中，C電科技聯(lián)合產(chǎn)業(yè)基金與芯電半導(dǎo)體通過共同設(shè)立的特殊目的公司C電新科、C電新朋以及在新加坡成立的融資平臺JCET-SC公司，以C電科技自有資金2.6億美元撬動了總金額7.8億美元(中國銀行出具了1.2億美元的貸款承諾函)的股權(quán)并購，并掌握了對新科金鵬的控制權(quán)（并購交易結(jié)構(gòu)見圖1）。

圖1 C電科技收購新科金鵬交易圖

從上市公司并購后的運營角度看稅務(wù)籌劃。通過以上并購，C電科技形成了另外一個以新科金鵬為主的海外利潤中心。這個利潤中心擁有完整的研發(fā)、測試、生產(chǎn)、銷售等價值鏈，并將管理控制機構(gòu)設(shè)在了新加坡，從而有了一個良好的實施跨境交易和轉(zhuǎn)讓定價的環(huán)境。在稅務(wù)籌劃上，可以效仿很多跨國公司，以新科金鵬作為技術(shù)、品牌、營銷渠道的所有者，把價值鏈上的利潤在多個國家的分支機構(gòu)間進(jìn)行分配，利用有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)交易，把利潤集中在新加坡。這樣做的好處是，新加坡具有很優(yōu)惠的稅收條件，其企業(yè)所得稅較低，并且沒有資本利得稅和股息預(yù)提稅，是非常良好的進(jìn)行資本運作的稅收環(huán)境。

圖2 拆除紅籌架構(gòu)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)

從中間控股公司的角度看稅務(wù)籌劃。產(chǎn)業(yè)基金向境內(nèi)特殊目的公司C電新朋提供的1.4億美元股東貸款，需要C電新朋以投資收益進(jìn)行償還。這意味著很可能需要新科金鵬將股息分回中國境內(nèi)，雖然分配股息時不需要在新加坡繳納預(yù)提稅，但是股息分回中國境內(nèi)后需要作為C電新朋的境外所得繳納25%的企業(yè)所得稅。從稅務(wù)籌劃的角度，假設(shè)C電新朋的部分募集資金是以貸款形式借給海外收購平臺公司JCET-SC，JCET-SC在取得新科金鵬的股息分配后以償還貸款的形式支付給C電新朋。在這種情況下，JCET-SC需要在新加坡支付10%的利息預(yù)提稅（如果享受稅收協(xié)定可以降低到7%），而C電新朋僅需對其取得的還本付息資金中的利息所得在中國境內(nèi)繳納25%的企業(yè)所得稅，并且可以享受抵免優(yōu)惠。也就是說，C電新朋取得的全部資金中只有屬于利息的部分需要納稅，相比用股息資金償還貸款，總體稅負(fù)較低。這就是以歸還貸款方式代替支付股息方式在稅收上具有的優(yōu)勢。

再看產(chǎn)業(yè)基金退出時的稅務(wù)籌劃。在以上交易結(jié)構(gòu)中，如果產(chǎn)業(yè)基金在將來根據(jù)投資約定，要求C電科技按照一定的回報率回購其所持有的股份，該項回購根據(jù)中國稅法，產(chǎn)業(yè)基金需要根據(jù)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅；同時，該股權(quán)回購也構(gòu)成了間接轉(zhuǎn)讓新加坡公司股權(quán)的行為，但是根據(jù)新加坡稅法，該項資本利得在新加坡不會被征稅。也就是說，產(chǎn)業(yè)基金退出主要涉及的納稅問題是在中國境內(nèi)繳納的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅。因此，從稅務(wù)籌劃的角度看，如果產(chǎn)業(yè)基金在本次并購中通過在新加坡設(shè)立持股平臺來間接持有JCET-SC的股份，將來退出時則可以把這部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得留在海外，達(dá)到避免繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的目的。產(chǎn)業(yè)基金在境內(nèi)持有的C電新科的股份在未來退出時，可以根據(jù)需要采取現(xiàn)金退出或置換成上市公司C電科技股權(quán)的方式。但需要注意的是，如果置換成上市公司的股權(quán)，有可能會被鎖定36個月。這里的股權(quán)置換除了實施一般性稅務(wù)重組外，還可以實施特殊性稅務(wù)重組。綜上，產(chǎn)業(yè)基金在跨境并購中的稅務(wù)籌劃主要是規(guī)劃資金的使用途徑，即根據(jù)境內(nèi)、境外投資以及股權(quán)、貸款等不同投資途徑的稅務(wù)特點和自身需求，選擇更加有利的投資方式。

圖3 拆除紅籌架構(gòu)后的股權(quán)結(jié)構(gòu)

拆除紅籌架構(gòu)

拆除紅籌/VIE架構(gòu)涉及的稅務(wù)問題處理難度較大，其實質(zhì)是一系列綜合的跨境并購重組稅務(wù)問題。其復(fù)雜性在于涉及跨境并購重組的企業(yè)所得稅、非居民股權(quán)（直接、間接）轉(zhuǎn)讓、個人所得稅、稅收協(xié)定運用、關(guān)聯(lián)交易處理等眾多問題。下文將以境內(nèi)上市公司冬成藥業(yè)收購南京AD醫(yī)藥的案例進(jìn)行說明。

南京AD醫(yī)藥是國內(nèi)核醫(yī)藥領(lǐng)域領(lǐng)先的藥物生產(chǎn)廠商。為實現(xiàn)境外上市，其圍繞注冊在香港的境外公司AD醫(yī)藥搭建了紅籌架構(gòu)（見圖2）。由于原本計劃作為上市主體的AD醫(yī)藥最終未能在香港上市，恰逢正在完善核醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)鏈的境內(nèi)上市公司冬成藥業(yè)有收購整合意向，雙方就冬成藥業(yè)100%股權(quán)收購南京AD醫(yī)藥達(dá)成了一致。收購過程中，并購各方按照相關(guān)規(guī)定采取了以下三個步驟：

第一步，AD醫(yī)藥部分股東去除中間控股公司，轉(zhuǎn)為直接持有境內(nèi)公司。經(jīng)過雙方協(xié)商，AD醫(yī)藥把直接持有的境內(nèi)公司的46.45%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給AD醫(yī)藥的自然人股東及股東設(shè)置的企業(yè)。這一步是境外公司把其直接持有的境內(nèi)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)自然人、境內(nèi)合伙企業(yè)等符合我國證券監(jiān)管部門要求的持股主體，屬于關(guān)聯(lián)方之間的直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓。從稅務(wù)合規(guī)的角度看，境外AD醫(yī)藥具有納稅義務(wù)，應(yīng)按照股權(quán)的公允價值向我國稅務(wù)機關(guān)申報股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。其依據(jù)主要有兩項：一是根據(jù)我國企業(yè)所得稅法第三條，“非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)取得轉(zhuǎn)讓所得，屬于取得來源于中國境內(nèi)的所得，應(yīng)在中國境內(nèi)繳納稅款”；二是根據(jù)我國企業(yè)所得稅法第四十一條，“企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整”。按照以上規(guī)定，AD醫(yī)藥應(yīng)按照公允價值確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，并按照轉(zhuǎn)讓所得在中國境內(nèi)繳納10%的非居民企業(yè)所得稅。

從稅務(wù)籌劃的角度看，這一步的股權(quán)轉(zhuǎn)讓為自然人股東未來搭建對上市公司的持股結(jié)構(gòu)做了準(zhǔn)備，具有較好的借鑒意義。在本案中，自然人股東未來采用怎樣的持股結(jié)構(gòu)取決于股東定位和持股目的：如果是為了盡快退出獲利，則可以采用合伙企業(yè)等持股結(jié)構(gòu)；如果是為了未來持有上市公司股份等待升值，在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)少繳稅，則可以考慮采用公司作為持股平臺；如果為了符合并購交易或者監(jiān)管的需要，有可能需要以自然人身份持股。這一步把AD醫(yī)藥部分股東對南京AD醫(yī)藥的持股方式，從境外間接持股轉(zhuǎn)變?yōu)榫硟?nèi)直接持股，也為后續(xù)實施特殊性稅務(wù)重組創(chuàng)造了條件。根據(jù)現(xiàn)行并購重組文件財稅（2009）59號的規(guī)定，跨境特殊性稅務(wù)重組的難度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于境內(nèi)特殊性稅務(wù)重組的難度。因此，從稅務(wù)籌劃的角度分析，這樣操作可以降低適用免稅重組的難度。

圖4 上市公司完成收購后的股權(quán)結(jié)構(gòu)

第二步，AD醫(yī)藥把原95%股權(quán)在第一步轉(zhuǎn)讓后剩余的48.55%的股權(quán)出售給冬成藥業(yè)。這一步的股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于境外公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)公司，由境內(nèi)冬成藥業(yè)通過現(xiàn)金收購?fù)瓿?。根?jù)上市公司公告披露，這一步的交易也是以公允價值為基礎(chǔ)進(jìn)行的。該過程中，AD醫(yī)藥需要按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納10%的企業(yè)所得稅。如果AD醫(yī)藥要把轉(zhuǎn)讓所得分配給實際投資者，由于這些實際投資人很多都是境內(nèi)個人，因此也存在就分配的轉(zhuǎn)讓所得在中國境內(nèi)繳納20%的股息所得個人所得稅的可能。這是因為具有中國國籍的自然人，針對其境內(nèi)外全部所得，都有在中國境內(nèi)繳納個人所得稅的納稅義務(wù)。這是拆除紅籌/VIE架構(gòu)過程中比較常見的稅務(wù)風(fēng)險。以上收購安排中，收購方用現(xiàn)金收購小于50%的股份，把多數(shù)股份留待下一步以股份支付的方式來收購，一個重要的原因是為了減輕現(xiàn)金流出壓力，降低并購融資成本。

通過以上兩個步驟，境內(nèi)公司南京AD醫(yī)藥的股東由境外公司AD醫(yī)藥全部變?yōu)橐远伤帢I(yè)及原自然人股東為主的17個境內(nèi)股東，紅籌架構(gòu)得到拆除（見圖3）。

第三步，冬成藥業(yè)在持有48.55%股權(quán)后收購南京AD醫(yī)藥剩余的51.45%股份，實現(xiàn)100%控股（見圖4）。冬成藥業(yè)通過向其他16位股東發(fā)行上市公司股份，換取剩余51.45%的股權(quán)，實現(xiàn)上市公司冬成藥業(yè)100%持有南京AD醫(yī)藥股權(quán)的目的。同時，通過股權(quán)增發(fā)和交換，被收購公司的股東也成為了上市公司的股東。由于這一步收購的股份超過了50%，并且股權(quán)支付比例是100%，根據(jù)財稅（2009）59號文關(guān)于特殊性稅務(wù)重組的要求，這一步的股權(quán)收購可以選擇使用特殊性稅務(wù)處理，被收購公司的企業(yè)股東有可能實現(xiàn)免稅重組。但對于個人股東而言，則需要就轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。對于個人股東而言，由于第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)按照公允價值繳納了稅款，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本有所上升，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會產(chǎn)生太多轉(zhuǎn)讓所得?？偟膩碚f，原被收購方個人股東轉(zhuǎn)變?yōu)橐院匣锲髽I(yè)的方式持有境內(nèi)上市公司，既節(jié)約了上市公司收購股份的現(xiàn)金流出，又使被收購股份的股東在未來再次轉(zhuǎn)讓上市公司股權(quán)時存在進(jìn)行稅務(wù)籌劃的可能。

從該案例可以看出，拆除紅籌架構(gòu)的過程不可避免會涉及到非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，由此產(chǎn)生就股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅的稅務(wù)風(fēng)險。除此以外，企業(yè)還需要關(guān)注其他更加隱蔽的稅務(wù)風(fēng)險。例如，個人股東的涉稅問題、合伙架構(gòu)的涉稅問題、員工股權(quán)激勵計劃解除的涉稅問題等。企業(yè)在拆除紅籌架構(gòu)的籌備之初，應(yīng)該進(jìn)行詳細(xì)的整體籌劃，把稅務(wù)問題作為選擇拆除路徑的重要參考。這樣，才能提前準(zhǔn)備，以及有針對性地預(yù)防相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險的發(fā)生。