勝訴不是終點

文/張依依

2月4日，中國大陸首宗“跨性別人士就業(yè)歧視案”終審宣判。

原告C以就業(yè)性別歧視的名義起訴貴陽慈銘健康體檢中心，要求慈銘賠償2000元精神撫慰金并且公開賠理道歉。

終審維持了一審判決，認(rèn)定慈銘公司侵犯原告平等就業(yè)權(quán)，賠償C雙倍應(yīng)得精神撫慰金。但對原告對慈銘跨性別身份歧視的說法不予認(rèn)定。

時間跨度近三年，歷經(jīng)六次開庭，四紙判決……這個案子在我國多元性別群體維權(quán)的道路上做出了許多突破。終審判決書中寫道：“不應(yīng)當(dāng)因個人的性別認(rèn)知和性別表達(dá)，使勞動者在就業(yè)過程中受到差別對待?！?/p>

來自北京同語的法律研究員劉明珂多次旁聽了這個案件的審理，她感嘆，“大家平時看不到，對于跨性別群體來說，這個正常的事情有多么困難。”

受就業(yè)歧視最為嚴(yán)重的群體

在貴陽慈銘體檢中心工作的第7天，C完成了一些基本的培訓(xùn)，指導(dǎo)老師楊倫準(zhǔn)備帶他去辦理手續(xù)。

C留著一頭短發(fā)，面部有些許胡須，穿著男式的西服套裝。其出生時指派性別為女性，但性別認(rèn)知為男性。

他沒有隱瞞自己的跨性別者身份，2015年4月，C告訴自己的新同事，“我是一個跨性別者?！边@是因為他不想以女性的身份工作，因為“活在一個自己不想要的軀殼里，會很痛苦”。

“沒事啊，我們知道金星的?！毙峦禄貞?yīng)。

在人事辦公室，C被告知要先等待一下?！八ㄈ耸拢┱f自己有事情和楊倫說，當(dāng)時我就有點在做心理準(zhǔn)備，因為她看我的眼神已經(jīng)不太對了?！?/p>

偏男性的外貌讓C在此前的求職過程中常常碰壁，父母也給了他許多壓力，認(rèn)為哪怕找兩三千塊錢一個月的工作總可以，他說自己格外珍惜這次的機(jī)會。

半小時后，楊倫傳達(dá)了人事的意思：單位沒有決定要他。認(rèn)為他穿著打扮有問題，不符合公司規(guī)定，“這樣穿著就一定是同性戀。”

C做同性戀公益已經(jīng)11年了，之前也聽一些跨性別的朋友說過被公司歧視而辭退的事情，但當(dāng)這發(fā)生在了自己的身上，仍然有些不知所措。他發(fā)了條朋友圈，一些好友提醒他應(yīng)該留存一下語音證據(jù)。

除此之外，他想不到自己還能做什么。

“認(rèn)命吧?！彼?。身邊的朋友提議，既然有了錄音，要不要上訴？稍作搜索之后他發(fā)現(xiàn)并沒有律師能夠幫到自己，商業(yè)律師高昂的代理費也讓人卻步。

C接觸過不少和他一樣的跨性別人士，大家都似乎一直活在一個灰色界域，覺得自己和法律無關(guān)。

盡管他們是在就業(yè)方面受歧視最為嚴(yán)重的群體之一。

2017年11月，北京同志中心和北京大學(xué)社會學(xué)系聯(lián)合發(fā)布了中國第一項對于跨性別群體的調(diào)研報告。2個月左右收到了5677份提交的問卷。“本來目標(biāo)是2000份，反響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了預(yù)期?！北本┩局行目缧詣e項目主管齊霽介紹。

報告顯示，由于廣泛的工作場所歧視，跨性別者的收入往往很低。1/3的人每年掙得不到2.5萬元。受訪樣本失業(yè)率為11.87%，而同期由人社部公布的我國城鎮(zhèn)登記失業(yè)率為3.97%。

據(jù)報告分析，經(jīng)濟(jì)能力有限再加上工作環(huán)境的不友好等因素，有較大可能加劇這類跨性別者的心理焦慮。2060份有效問卷中，近1/2的研究參與者表示他們考慮過、1/4表示嘗試過自殺或自殘。

“我們當(dāng)時還是比較保守的”

“就當(dāng)來散散心吧。”

2016年2月底，北京同語的主任徐玢對C發(fā)出邀請，去西雙版納參加他們以“反性少數(shù)人群家暴”為主題的專家研討會。

此時的C已經(jīng)失業(yè)近一年，一直依靠家人和女友的經(jīng)濟(jì)支持生活。

那時的他非常低落，已經(jīng)患有抑郁癥，“覺得好像世界沒有希望一樣，甚至也尋求過死亡?！?/p>

一年以來，他只做過一次較為激烈的“反抗”。

2015年底，在慈銘公司的樓下，C和一些志愿者做了一個街頭活動，“一群人排了個小劇本，其實就是根據(jù)我的故事改編的。”

步行街上人來人往，很快就圍上了一圈人。他不知道樓上的人事主管是否看到了這一切?！暗?dāng)時我能做的只有這個。又不知道能用法律途徑去維權(quán)，又不能去慈銘鬧事?！?/p>

經(jīng)徐玢邀請，C來到西雙版納，見到了中國政法大學(xué)人權(quán)研究院教授劉小楠和中華女子學(xué)院教授、人大代表孫曉梅等一眾專家和律師。

“C和我們說了自己的故事，說的時候非常的傷心?！敝腥A女子學(xué)院法學(xué)院教授劉明輝說，在場大部分專家都覺得案子勝訴的希望非常渺茫。

但在場不少人都認(rèn)為應(yīng)該試試。

“性別”是我國反歧視法中明確禁止的歧視事由，但成文法律并未明確“性別歧視”的定義，在目前已經(jīng)判決的司法案例中也沒有對法律規(guī)定的“禁止性別歧視”做進(jìn)一步的闡明，與跨性別者密切相關(guān)的性別認(rèn)同和性別表達(dá)更未被明示納入禁止歧視的范圍。

唯一將性別認(rèn)同和表達(dá)列入禁止歧視事由的，是此前由全國人大代表提出的反就業(yè)歧視法建議稿。

2015年10月，在第十二屆全國人大常委會第十七次會議上，孫曉梅等36名代表、高莉等31名代表分別提出議案建議制定《反就業(yè)歧視法》，完善平等就業(yè)權(quán)的社會保障機(jī)制。

她們所提交的反就業(yè)歧視法專家建議稿是我國第一部專門針對反就業(yè)歧視的法律提案，其中列舉性別認(rèn)同、性別表達(dá)等作為禁止的歧視事由——具體表述為：“直接歧視，是指用人單位基于民族、種族、性別、社會出身、宗教信仰、殘障、體貌特征、年齡、健康狀況、婚姻生育和狀況、性傾向、性別認(rèn)同、性別表達(dá)、犯罪記錄、學(xué)歷、基因記錄等因素對勞動者給予區(qū)別對待，取消或損害就業(yè)機(jī)會平等或待遇平等。”

一開始的版本中，并未涉及性少數(shù)群體的相關(guān)因素。

反就業(yè)歧視法專家建議稿最初在2007年由中國政法大學(xué)教授蔡定劍主持起草，劉小楠接棒組織國內(nèi)74位專家修改和增訂，前后歷經(jīng)6版修改。

2014年，他們第一次在就業(yè)歧視的定義中，增加了性別認(rèn)同等因素。

當(dāng)時，專家組邀請了倡導(dǎo)性別與性少數(shù)權(quán)益的非營利機(jī)構(gòu)北京同語作為社群代表，參加第二次大修改。同語的主任徐玢提出要把性少數(shù)群體包括在這個法案之內(nèi)。“我們當(dāng)時還是比較保守的，考慮到加進(jìn)去之后，有可能會造成人大代表或者是決策機(jī)構(gòu)延遲通過這部法律，可能會認(rèn)為你們太前瞻了?！眲⒚鬏x教授說。

劉明輝說，這個部分的增訂在團(tuán)隊中引起了很大的爭議。同語的成員廖愛晚認(rèn)為如果沒有加這一條，寧可不出臺整部法律。“徐玢都怕我們打起來。”廖愛晚的堅持讓在場的專家們改變了態(tài)度，覺得既然有這樣一個機(jī)會，就不要舍棄這個群體。

孫曉梅是最初接觸到這個版本的全國人大代表之一。因為想要推這個提案，她也前來參加了兩次研討會。起初她對LGBT群體一無所知，社群的成員就從頭給她進(jìn)行講解和“科普”，她再去一個個游說其他代表。

最后，孫曉梅成功征得36名人大代表聯(lián)署提案，反就業(yè)歧視法終于在2015年進(jìn)入了人大立法討論程序。

“完全出乎我的意料”

“C的案子之所以能發(fā)動這么多人，一個重要的原因就是如果沒有案例的話，反（就業(yè)）歧視法專家建議稿中關(guān)于性別認(rèn)同、性別表達(dá)的這一條容易被刪掉?！眲⒚鬏x說。

在這之前，中國并沒有任何跨性別者起訴雇傭單位的案例。雖然跨性別者在工作場所受到歧視并不鮮見，但大部分人還是想要隱藏自己的身份。

“之前有一個叫然然的，就是女跨男，去男廁所，穿男款的服飾。他性格比較沖，單位就說他太過張揚把他開除了?！眲⒚鬏x教授遇到過一個類似的案例，然然的案子要比C的好打，贏的可能性大很多，但是他后來自己退出了。

為了讓法條完整通過，劉明輝和各位專家學(xué)者認(rèn)為，一定要把C這個案子做到底，而且要讓它有比較大的影響。這樣決策部門才能重視。

C也決定試一下。

研討會上當(dāng)即就進(jìn)行了分工，劉明輝和律師黃沙組成了最初的訴訟代理團(tuán)隊，同語的成員負(fù)責(zé)資料的整理搜集工作，劉小楠和中國西南財經(jīng)大學(xué)副教授何霞作為專家證人，無償撰寫專家意見書，還有其他一些專家與律師加入。

2016年3月，貴州省貴陽市云巖區(qū)法院仲裁庭正式開庭審理了這個被稱為“跨性別人士就業(yè)歧視第一案”的案件。C作為原告，以就業(yè)歧視的名義仲裁起訴貴陽慈銘健康體檢中心，主張被慈銘非法辭退，要求慈銘支付2000元經(jīng)濟(jì)賠償金。

“中國跨性別人士就業(yè)歧視第一案”開始屢見報端，吸引了海內(nèi)外許多媒體與LGBT組織的注意力。負(fù)面的評論如潮水般涌來，“有一陣子我打開微博，看到評論全部都是罵我的?！盋說，“如果有選擇的話，我也不希望自己變成‘第一案’?！?/p>

仲裁庭經(jīng)歷了兩次開庭，C作為原告均敗訴。2016年6月，C再次上訴，勞動爭議案開庭。

這次他們請了劉小楠作為專家證人出庭，也迎來了本案中的第一次勝訴。一審判決認(rèn)定慈銘公司屬于非法辭退，賠償C雙倍應(yīng)得工資483元和經(jīng)濟(jì)賠償金1500元。但對原告對慈銘跨性別身份歧視的說法不予認(rèn)定。

“勝訴不是終點，道歉才是。”當(dāng)時在接受媒體采訪的時候，C說了這樣一句話。很快，他又以一般人格權(quán)糾紛為案由提起了新的訴訟。

2017年4月，貴陽市云巖區(qū)人民法院開庭審理人格權(quán)糾紛案。一審判決在7月26日發(fā)布：法院認(rèn)定被告侵犯了原告的平等就業(yè)權(quán)，無正當(dāng)理由解除與原告的勞動合同構(gòu)成差別對待，判決被告賠償精神撫慰金2000元，判決并未支持公開賠禮道歉的訴訟請求。

該判決是我國第一起多元性別群體就業(yè)歧視案在一般人格權(quán)層面的勝訴。

“完全出乎我的意料。”何霞作為專家證人出庭了人格權(quán)案庭審，“雖然很積極的希望推動，但是內(nèi)心估計這個案子99%會輸?？梢哉f這個法官真的發(fā)揮了很大的司法能動性，在現(xiàn)有的成文法的前提下，讓案主得以勝訴?！?/p>

當(dāng)庭的代理律師劉明輝覺得，可能是團(tuán)隊的“狂轟亂炸”起了作用。使用的策略就是反復(fù)陳述，而且提交了很厚的代理詞和專家意見書，花了相當(dāng)多的篇幅去描述這個案件的意義。

當(dāng)這個群體被看見

接下來，面臨的新問題，是在獲得了難能可貴的勝利之后止步于此，還是繼續(xù)上訴。

此時團(tuán)隊內(nèi)外出現(xiàn)了強(qiáng)烈的分歧。社群中開始出現(xiàn)反對的聲音，有人說C是掉到錢眼兒里了，只是為了追得更多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而專家和律師們則覺得二審很有可能會輸，甚至駁回一審的判決，收回2000元的賠償金。

“當(dāng)時的主要證據(jù)是轉(zhuǎn)述的錄音，以及金玉萍（人事主任）在仲裁案庭審時的言論，但二審的法官認(rèn)為這些證據(jù)是不充分的。”劉明輝教授說。一番糾結(jié)之后，他們?nèi)詻Q定繼續(xù)上訴，一個重要的原因是希望打到中院之后此案能有更大可能進(jìn)入最高法院的指導(dǎo)性案例之列。

2017年11月13日，一般人格權(quán)糾紛二審在貴陽市中院開庭，此時，C的上訴團(tuán)隊已經(jīng)做好了最壞的打算，“當(dāng)時已經(jīng)計劃好了，如果有可能判輸，那我們就撤訴?！?/p>

今年2月4日，貴陽市中院做出終審判決，對慈銘公司的行為對原告構(gòu)成性別歧視的主張因證據(jù)不充分不予支持，維持原判。

雖然有些失望，但在判決書中，法官做出了開創(chuàng)性的表述，“不應(yīng)當(dāng)因個人的性別認(rèn)知和性別表達(dá)，使勞動者在就業(yè)過程中受到差別對待?！?/p>

何霞則認(rèn)為這會為未來的同類案件帶來非常積極的影響：“雖然我們不是判例法國家，但如果以后出現(xiàn)類似的案子，（法官）肯定會參照這個案子，看一下其相關(guān)情況和判決書內(nèi)容。”

何霞分析，“在和法官們的問答中，我明顯能感覺到他們是知道這個群體的存在，并且對他有一定的接觸和了解的。這點很重要?！?/p>

一直關(guān)注此案的孫曉梅得知C案二審開庭的消息后當(dāng)晚就給最高法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室打去電話，同時打印了厚厚幾千頁的國外相關(guān)案例資料寄送至最高法院，其意見又反饋給辦理的中院。她認(rèn)為，這個舉動也進(jìn)一步加深了審理法官對性少數(shù)人群維權(quán)的理解。

“當(dāng)這個群體被看見了，就不會被帶有偏見地看待。這也是我們想做這個訴訟一個很重要的原因?！焙蜗冀淌谡f。

2015年11月，全國人大財經(jīng)委公布第十二屆全國人民代表大會第三次會議主席團(tuán)交付審議代表所提116件議案的辦理意見。46件議案中提出的26個立法項目被認(rèn)為確有立法必要，其中，就包括了關(guān)于制定《反就業(yè)歧視法》的議案。

人力資源和社會保障部也將制定《反就業(yè)歧視法》列為未來的重點工作目標(biāo)。

今年兩會，北京同志中心、同語機(jī)構(gòu)及一些其他民間組織一起，向人大代表和政協(xié)委員提交了三個議案，其中包括了針對跨性別者就業(yè)難題的“學(xué)歷學(xué)位證書性別標(biāo)記修改提案”。

如今，終于從慈銘的陰影中走出的C找到了新的工作，盡管離達(dá)到性別認(rèn)同還有很長的一條路?！拔椰F(xiàn)在也不會在簡歷上隱瞞自己的性別，但也不會強(qiáng)調(diào)自己是跨性別，就讓他們自己去決定。”