網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的食品安全義務(wù)分析

□ 謝佳岐 徐嵐 霍金路偉律師事務(wù)所北京辦公室

□ 陶鑫 霍金路偉律師事務(wù)所華盛頓辦公室

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，新時期、新階段下的食品安全問題也在不斷發(fā)生變化，網(wǎng)購食品、網(wǎng)絡(luò)訂餐等新形式的網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營發(fā)展迅猛。在網(wǎng)絡(luò)食品異?；馃岚l(fā)展的同時，也產(chǎn)生了許多食品安全方面的負(fù)面問題。如何完善網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營，保障網(wǎng)絡(luò)食品安全，已成為網(wǎng)絡(luò)食品長遠(yuǎn)發(fā)展中亟待解決的重要問題。

網(wǎng)絡(luò)食品安全監(jiān)管在我國的發(fā)展路徑

中國的網(wǎng)絡(luò)食品安全監(jiān)管在很長一段時間內(nèi)處于較為模糊的狀態(tài)，2015年修訂的《中華人民共和國食品安全法》（以下簡稱“《食品安全法》”）首次對網(wǎng)絡(luò)食品交易問題有所規(guī)定，并將網(wǎng)絡(luò)食品交易納入食品安全法律監(jiān)管體系。但是，《食品安全法》對網(wǎng)絡(luò)食品安全的規(guī)定較為籠統(tǒng)，缺乏對網(wǎng)絡(luò)食品交易的細(xì)化規(guī)定，許多實踐中產(chǎn)生的網(wǎng)絡(luò)食品安全問題難以得到真正解決。2016年7月，國家食品藥品監(jiān)督管理局（現(xiàn)國家市場監(jiān)督管理局）頒布了《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》（以下簡稱“《查處辦法》”），此法于2016年10月1日生效?！恫樘庌k法》是一部專門針對網(wǎng)絡(luò)食品安全問題的法律規(guī)定，對網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺等相關(guān)主體應(yīng)履行的義務(wù)和違法行為的法律責(zé)任進(jìn)行了詳細(xì)闡述。網(wǎng)絡(luò)食品安全的范圍十分廣泛，既包括網(wǎng)購食品，也包括網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)等形式。《查處辦法》雖然對網(wǎng)絡(luò)食品進(jìn)行了較為全面的規(guī)定，但面對日漸發(fā)展的“外賣”所存在問題卻鮮有對策。2017年11月，國家食品藥品監(jiān)督管理局頒布了《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“《監(jiān)督管理辦法》”），并于2018年1月1日生效?！侗O(jiān)督管理辦法》對網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)的食品安全問題進(jìn)行了全面的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺等主體均被納入《監(jiān)督管理辦法》的監(jiān)管范圍。

網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的法律定位

2014年頒布實施的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》規(guī)定，第三方交易平臺是指在網(wǎng)絡(luò)商品交易活動中為交易雙方或多方提供網(wǎng)頁空間、虛擬經(jīng)營場所、交易規(guī)則、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方或多方獨立開展交易活動的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。網(wǎng)絡(luò)第三方平臺不進(jìn)行實際的生產(chǎn)經(jīng)營行為，而是為生產(chǎn)經(jīng)營者與消費(fèi)者搭建安全穩(wěn)定的交易空間。在食品安全領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)第三方平臺是指網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營的第三方渠道，即網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者，如淘寶（不含自營業(yè)務(wù)）、京東（不含自營業(yè)務(wù)）等銷售網(wǎng)購食品的第三方平臺；在網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)中則是指網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺提供者，如百度外賣、美團(tuán)等網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)平臺。根據(jù)《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)第三方平臺與通過第三方平臺或自建網(wǎng)站進(jìn)行交易的食品生產(chǎn)經(jīng)營者，作為入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者或入網(wǎng)餐飲服務(wù)提供者（以下統(tǒng)稱“入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者”）共同接受《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》的監(jiān)督和規(guī)范。

網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的食品安全義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的食品安全義務(wù)主要體現(xiàn)在平臺自身運(yùn)營維護(hù)和對其他入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的監(jiān)督管理兩方面。

作為網(wǎng)絡(luò)食品安全的主要交易渠道，必須提高網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的資質(zhì)要求，并對其在自身運(yùn)營過程中涉及食品安全保障等方面的內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。具體來說，目前我國對網(wǎng)絡(luò)第三方平臺在自身運(yùn)行維護(hù)方面的食品安全義務(wù)主要體現(xiàn)為備案義務(wù)、建立食品安全檔案記錄義務(wù)、建立食品安全審查制度義務(wù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)條件保障義務(wù)等。

①備案義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)在通信主管部門批準(zhǔn)后30個工作日內(nèi)，向所在地省級食品藥品監(jiān)督管理部門備案，取得備案號。

②網(wǎng)絡(luò)技術(shù)條件保障義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)具備數(shù)據(jù)備份、故障恢復(fù)等技術(shù)條件，保障網(wǎng)絡(luò)食品交易數(shù)據(jù)和資料的可靠性與安全性。

③建立食品安全檔案及記錄義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)建立入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者檔案，該檔案內(nèi)容包括記錄入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的基本情況、食品安全管理人員信息等。另外，網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)記錄、保存食品交易信息，保存時間不得少于產(chǎn)品保質(zhì)期滿后6個月。對于沒有明確保質(zhì)期的食品，交易信息保存時間不得少于2年。需要注意的是，網(wǎng)絡(luò)第三方平臺還應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)食品安全信息的真實性負(fù)責(zé)。

④建立食品安全審查制度義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)建立一系列制度以保障網(wǎng)絡(luò)食品交易和食品安全，具體包括入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者審查登記、食品安全自查、食品安全違法行為制止及報告、嚴(yán)重違法行為平臺服務(wù)停止、食品安全投訴舉報處理等制度，并應(yīng)將上述制度在網(wǎng)絡(luò)平臺上公開。

除通過平臺自身資質(zhì)要求和制度建設(shè)來履行食品安全義務(wù)外，《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》還要求網(wǎng)絡(luò)第三方平臺通過主動監(jiān)督管理其他入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的方式來履行食品安全義務(wù)，具體體現(xiàn)為審查登記義務(wù)、檢查報告義務(wù)、停止服務(wù)義務(wù)等。

①審查登記義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任，還應(yīng)對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證、入網(wǎng)食品添加劑生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)許可證等材料進(jìn)行審查。如實記錄許可證等材料的信息，并及時進(jìn)行信息更新。

②檢查報告義務(wù)：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的網(wǎng)絡(luò)食品安全管理機(jī)構(gòu)或指定專職食品安全管理人員，對平臺上的食品經(jīng)營行為及信息進(jìn)行檢查。若平臺發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者存在食品安全違法行為，應(yīng)當(dāng)及時制止并向所在地的縣級及以上食品藥品監(jiān)督管理部門報告。

③停止服務(wù)義務(wù)：若發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者存在嚴(yán)重違法行為，網(wǎng)絡(luò)第三方平臺有權(quán)且應(yīng)當(dāng)停止向該入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。嚴(yán)重違法行為主要包括入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者涉嫌食品安全刑事犯罪或被判處刑罰，或被給予治安管理處罰，或被吊銷許可證、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等處罰等。

除上述食品安全義務(wù)外，《監(jiān)督管理辦法》還對網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺提出了其他幾點要求。網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺具有公示義務(wù)，即平臺應(yīng)在網(wǎng)上公示餐飲服務(wù)提供者的食品經(jīng)營許可證、名稱、地址、量化分級信息等信息。平臺還應(yīng)加強(qiáng)對送餐人員的食品安全培訓(xùn)和管理，培訓(xùn)記錄保存期限不得少于兩年。另外，平臺還應(yīng)當(dāng)建立投訴舉報處理制度，公開投訴舉報方式，對涉及消費(fèi)者食品安全的投訴舉報及時進(jìn)行處理。

網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的法律責(zé)任

針對網(wǎng)絡(luò)第三方平臺不履行上述食品安全義務(wù)的情況，《食品安全法》《查出辦法》《監(jiān)督管理條例》規(guī)定了以下幾個層級的處罰。

①以下情況應(yīng)由相應(yīng)主管部門責(zé)令改正，沒收違法所得，并處5萬元以上20萬元以下罰款：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進(jìn)行實名登記、審查許可證，或未履行報告、停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)等義務(wù)。此種情況造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)責(zé)令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。

②以下情況應(yīng)由相應(yīng)主管部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正者處3萬元罰款：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺不具備數(shù)據(jù)備份、故障恢復(fù)等技術(shù)條件，不能保障網(wǎng)絡(luò)食品交易數(shù)據(jù)和資料的可靠性與安全性。

③以下情況應(yīng)由相應(yīng)主管部門責(zé)令改正，處1萬元以上3萬元以下罰款：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺提供虛假信息。

④以下情況應(yīng)由相應(yīng)主管部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正者處5000元以上3萬元以下罰款：網(wǎng)絡(luò)第三方平臺未履行相應(yīng)備案義務(wù)，未按要求建立平臺食品安全制度，未建立食品安全檔案及未保存交易信息的，未設(shè)置專門機(jī)構(gòu)或指定專員進(jìn)行食品安全檢查。

網(wǎng)絡(luò)第三方平臺的食品安全義務(wù)之實例分析

2017年4月13日，上海市食品藥品監(jiān)督管理局依法對上海拉扎斯信息科技有限公司未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者審查許可證案做出了處罰決定。上海拉扎斯信息科技有限公司開辦的網(wǎng)絡(luò)訂餐第三方平臺“餓了么”為多家未取得有效許可證的食品經(jīng)營者提供網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺服務(wù)——該公司在未核查許可證真實性和有效性的情況下，向其提供網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條及《食品安全法》第一百三十一條第一款的規(guī)定，對上海拉扎斯信息科技有限公司做出罰款20萬元人民幣并沒收違法所得221.7元人民幣的決定。

在本案中，“餓了么”作為網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)第三方平臺應(yīng)當(dāng)按照《食品安全法》等相關(guān)法律的規(guī)定對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進(jìn)行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任。依法應(yīng)當(dāng)取得食品經(jīng)營許可證，還應(yīng)當(dāng)審查其食品經(jīng)營許可證等材料。但“餓了么”平臺未對其平臺內(nèi)的食品經(jīng)營者合法資質(zhì)進(jìn)行審查并向其提供平臺服務(wù)，該行為違反了《食品安全法》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，損害了網(wǎng)絡(luò)餐飲消費(fèi)者的合法權(quán)益，同時也對平臺自身的信譽(yù)形象造成了負(fù)面影響。

總體來看，我國的網(wǎng)絡(luò)食品安全法律法規(guī)正在日益完善，對網(wǎng)絡(luò)第三方平臺等入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的食品安全義務(wù)和法律責(zé)任日趨嚴(yán)格。在《食品安全法》《查處辦法》《監(jiān)督管理辦法》實施的大背景下，各地也在逐步出臺相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)食品安全法規(guī)，如北京市2016年頒布《北京市互聯(lián)網(wǎng)食品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（暫行）》，上海市2017年頒布《上海市網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)監(jiān)督管理辦法》，等等。

網(wǎng)絡(luò)食品安全是“互聯(lián)網(wǎng)+”時代下必須重視的問題。作為網(wǎng)絡(luò)食品安全主體之一的網(wǎng)絡(luò)第三方平臺應(yīng)肩負(fù)起維護(hù)網(wǎng)絡(luò)食品安全的重任，完善平臺自身的食品安全建設(shè)，加強(qiáng)對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的監(jiān)督管理，遵守相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，做網(wǎng)絡(luò)食品安全的倡導(dǎo)者、守護(hù)者、捍衛(wèi)者。

專家介紹：陶鑫律師（Xin Tao）是Hogan Lovells華盛頓辦公室的資深律師，其執(zhí)業(yè)領(lǐng)域側(cè)重于美國的食品藥品法。憑借對美國監(jiān)管系統(tǒng)的深刻了解以及自身的生物化學(xué)背景，陶鑫律師曾助力多家食品、保健品及藥品公司制定產(chǎn)品出口及上市的合規(guī)策劃，并幫助企業(yè)應(yīng)對政府調(diào)查。陶鑫律師同時參與主導(dǎo)了多個食品藥品公司兼并收購的海外盡職調(diào)查。

專家介紹：謝佳岐律師是霍金路偉律師事務(wù)所北京辦公室資深律師，專注于食品、藥品、醫(yī)療器械和化妝品領(lǐng)域，其經(jīng)驗涉及此領(lǐng)域內(nèi)各種監(jiān)管事宜。謝律師熟悉產(chǎn)品審批、臨床試驗、不良實驗報告、產(chǎn)品召回、標(biāo)簽、廣告要求，以及遵守中國有關(guān)本地制造和全球分銷的法律法規(guī)。謝律師為美國多家頂級醫(yī)療集團(tuán)在中國合資設(shè)立醫(yī)院或提供管理服務(wù)等事宜提供法律服務(wù)。

專家介紹：徐嵐律師是霍金路偉律師事務(wù)所北京辦公室食品、生命科學(xué)和醫(yī)療團(tuán)隊的律師助理。徐律師曾為外國食品公司在華設(shè)立實體提供法律服務(wù)，還曾為多家生命科學(xué)公司在華監(jiān)管事宜等提供咨詢服務(wù)。