隱名出資人股東資格確認(rèn)類型化分析

摘要：近年來，有限責(zé)任公司股權(quán)代持現(xiàn)象大量存在，由于其涉及隱名出資人利益的保護(hù)，理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)其關(guān)注程度日益增強(qiáng)。對(duì)于隱名出資人出資分類處理，相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)用到實(shí)踐中問題重重，法院個(gè)案判決的思路和所援引法律依據(jù)相去甚遠(yuǎn)，影響了我國(guó)司法的統(tǒng)一性和權(quán)威性。本文堅(jiān)持理論分析和實(shí)證分析相結(jié)合，通過對(duì)涉及隱名出資人相關(guān)概念的厘定，綜合運(yùn)用商法原則和民法相關(guān)理論，嘗試對(duì)隱名出資人進(jìn)行類型化分析，進(jìn)而分類處理相應(yīng)情況下的股東資格認(rèn)定，期望有助于此類事件的有效解決。

關(guān)鍵詞：隱名出資人；隱名出資；出資類型

公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實(shí)際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。[1]不難看出，隱名出資人即事實(shí)上向公司出資之人，這是隱名出資人享有相應(yīng)權(quán)益的前提和基礎(chǔ)，隱名出資人以其投入的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，隱名出資人是隱名投資人而非借款關(guān)系的出借人，享受固定的收益，同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的投資風(fēng)險(xiǎn)。隱名出資人的姓名或者名稱沒有在公司章程、股東名冊(cè)中或工商登記資料中予以記載，其相應(yīng)出資被記載于名義股東項(xiàng)下。在此復(fù)雜關(guān)系結(jié)構(gòu)下，實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)顯名出資人侵犯隱名出資人權(quán)益，隱名出資人要求主張自己具備股東資格等情況。

現(xiàn)實(shí)中，隱名出資依公司和其他股東的認(rèn)可態(tài)度不同，區(qū)分為完全隱名出資和不完全隱名出資，這兩種情況在股東資格確認(rèn)程序上存在著一定的差別。

在完全隱名出資的情形下，隱名出資人雖然實(shí)施了相應(yīng)的出資行為，但未在相關(guān)的形式要件上予以記載，因此公司可以憑形式要件（指股東名冊(cè)或公司章程，下同）判定顯名出資人為股東。一旦發(fā)生股東資格爭(zhēng)議進(jìn)去訴訟程序，依相對(duì)形式說，顯名出資人既有形式要件記載又有公司、其他股東認(rèn)可的實(shí)質(zhì)要件，隱名出資人僅有出資行為的實(shí)質(zhì)要件，而出資對(duì)股東資格并無相關(guān)證明力。因此，實(shí)質(zhì)要件不能推翻形式要件，法院應(yīng)確認(rèn)顯名出資人具有股東資格。也就是說，盡管隱名出資人與顯名出資人可能約定隱名出資人是股東，但是依據(jù)合同的相對(duì)性原理，該約定不能對(duì)抗公司，法院應(yīng)確認(rèn)顯名出資人獲得股東資格，隱名出資人不具有股東身份。當(dāng)然，根據(jù)意思自治和有約必守的原則，隱名出資人和顯名出資人之間的約定有效，顯名出資人應(yīng)依約將隱名出資所獲得的利益轉(zhuǎn)交給隱名出資人。

在不完全隱名出資情況下，未出現(xiàn)股東資格爭(zhēng)議之前，仍然允許公司僅憑形式要件認(rèn)可顯名出資人為股東。一旦因股東資格爭(zhēng)議啟動(dòng)訴訟程序，顯名出資人具備形式要件，而隱名出資人則繳納了出資，此時(shí)形式要件與實(shí)質(zhì)要件呈對(duì)立狀態(tài)，比較難以判斷。依相對(duì)形式說，顯名出資人雖被記載于股東名冊(cè)、公司章程中，只能說明其被推定為具有股東資格，因此并非不可被推翻；而隱名出資人雖然缺乏形式要件，但實(shí)際出資憑證使其具備主張股東資格的最基本的實(shí)質(zhì)要件，如果能進(jìn)一步證明公司和其他股東事實(shí)上對(duì)其股東資格予以認(rèn)可，便具備主張股東資格的充足證據(jù)。其中，公司和其他股東認(rèn)可方式為兩種：一是明示，即隱名出資人與公司就股東資格有明確約定并且其他股東表示認(rèn)可，或者明確認(rèn)可隱名出資人以股東身份行使股權(quán)；二是默示，即明知對(duì)公司出資的不是顯名出資人而是隱名出資人，但對(duì)隱名出資人以股東身份行使股權(quán)未予以阻止。[2]因此，理論界、實(shí)務(wù)界普遍主張，隱名出資人若符合上述條件，即可在向法院提起的確權(quán)之訴中勝訴，從而成為明實(shí)相符的股東。其實(shí)，在不完全隱名出資下，顯名出資人的外觀行為足以表明其只是掛名股東，公司、其他股東認(rèn)可隱名出資人為股東，即顯名出資人已經(jīng)明示或默示自己不是股東，且與隱名出資人、公司、其他股東達(dá)成一致。出于糾正公司不規(guī)范設(shè)立和運(yùn)作的考慮，出于維護(hù)公司法律關(guān)系穩(wěn)定的目的，應(yīng)當(dāng)允許通過訴訟程序認(rèn)定隱名出資人為股東。

但是，仔細(xì)推敲不完全隱名出資下的糾紛，可以發(fā)現(xiàn)顯名出資人和隱名出資人之間一般均有親屬、朋友或其他比較特殊的關(guān)系。因?yàn)?，隱名出資人要隱名而不隱身，相對(duì)應(yīng)的顯名出資人就要顯名而不顯身。如果他們沒有特殊關(guān)系，顯名出資人一般不會(huì)同意隱名出資人以這種方式出資與公司。也正由于此種特殊關(guān)系，顯名出資人一般均是公司職工，可能還擔(dān)任要職參與公司管理，甚至實(shí)際行使股權(quán)。對(duì)此，如果隱名出資人未予以阻止，公司和其他股東亦有默認(rèn)的表示，便形成了顯名又顯身的局面。這時(shí)的隱名出資具有了完全隱名出資的特征，即顯名出資人既具備形式要件又符合公司、其他股東認(rèn)可的實(shí)質(zhì)要件，而隱名出資人僅有出資的實(shí)質(zhì)要件。就隱名出資人和顯名出資人各自持有的證據(jù)而言，顯名出資人明顯占有優(yōu)勢(shì)。于是，法院有可能確認(rèn)顯名出資人為股東。可見，實(shí)踐中完全隱名出資和不完全隱名出資的界限并不十分清晰，有時(shí)可能發(fā)生性質(zhì)上的轉(zhuǎn)化。因此，在認(rèn)定股東資格的過錯(cuò)中，應(yīng)注意審查公司設(shè)立后顯名出資人、隱名出資人以及公司、其他股東的后續(xù)意思表示和行為外觀，這對(duì)判決結(jié)果會(huì)產(chǎn)生很大的影響。所以說，實(shí)踐中認(rèn)可隱名出資人的股東資格還是非常謹(jǐn)慎的。

除上述兩種主要隱名出資形式的股東資格確認(rèn)外，實(shí)踐中還存在一些特殊隱名出資的股東資格確認(rèn)，主要可歸為以下幾類：

（一）基于夫妻關(guān)系的隱名出資

夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方以一方的名義出資，一方成為顯名出資人，另一方在股東名冊(cè)等公司文件上沒有記載成為隱名出資人。此時(shí)，夫妻雙方并無隱名出資協(xié)議，而是以夫妻關(guān)系為基礎(chǔ)形成的隱名出資。當(dāng)然，這種隱名出資以夫妻共同財(cái)產(chǎn)制為前提條件。家庭成員出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為資本，并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，登記時(shí)需提交財(cái)產(chǎn)分割的書面證明或協(xié)議。但是，該規(guī)定只是行政管理的規(guī)范性文件，不足以說明基于夫妻關(guān)系形成的隱名出資受到排斥。因?yàn)?，法律未禁止即為許可。所以，基于夫妻關(guān)系的隱名出資的效力不應(yīng)受到影響，只是視誰為股東的問題。未發(fā)生股東資格爭(zhēng)議時(shí)，公司應(yīng)憑形式要件判定顯名出資人為股東。另一方面配偶提出異議并引發(fā)訴訟時(shí)，以其是否行使股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，確定是完全隱名出資還是不完全隱名出資。如果是前者，確認(rèn)顯名出資人為股東；如果是后者，公司和其他股東認(rèn)可夫妻雙方行使股權(quán)，則確認(rèn)隱名配偶具有股東資格，持有相應(yīng)的另一半股權(quán)，并責(zé)令辦理變更登記。

（二）基于合伙關(guān)系的隱名出資

基于合伙關(guān)系的隱名出資，是指合伙企業(yè)用合伙財(cái)產(chǎn)以合伙人名義出資于公司，股東名冊(cè)載明的股東為合伙人。于是，合伙人成為顯名出資人，合伙企業(yè)則成為隱名出資人。此時(shí)，合伙人與合伙企業(yè)之間并無隱名出資協(xié)議，而是以合伙關(guān)系為基礎(chǔ)形成的隱名出資。合伙企業(yè)以合伙財(cái)產(chǎn)認(rèn)購的股權(quán)應(yīng)由全體合伙人共同所有。因此，只要出資人依照我國(guó)《公司法》、《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，履行出資義務(wù)，即應(yīng)承認(rèn)這種隱名出資行為的效力，關(guān)鍵是授予合伙人還是合伙企業(yè)股東資格的問題。筆者認(rèn)為，如果未發(fā)生股東資格爭(zhēng)議時(shí)，公司可憑形式要件判定顯名的合伙人為股東，如果合伙企業(yè)提出股東資格的請(qǐng)求時(shí)，以合伙人是否以合伙企業(yè)代表的身份行使股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，確定是完全隱名股東還是不完全隱名出資。如果是前者，應(yīng)確認(rèn)顯名的合伙人為股東，合伙企業(yè)只能享有合伙人轉(zhuǎn)交的收益。如果是后者，公司和其他股東認(rèn)可合伙人代表合伙企業(yè)行使股權(quán)，我國(guó)《合伙企業(yè)法》第二十六條規(guī)定：按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。則確認(rèn)合伙企業(yè)為股東，并責(zé)令辦理變更登記。

但是，有學(xué)者對(duì)合伙企業(yè)成為股東或發(fā)起人存有質(zhì)疑，認(rèn)為根據(jù)我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，公司股東或發(fā)起人應(yīng)是法人或自然人。此外，《公司登記管理若干問題的規(guī)定》亦沒有合伙企業(yè)可以成為公司股東的規(guī)定。但是，合伙企業(yè)作為經(jīng)營(yíng)主體，加入公司成為股東是它的一種盈利手段。并且，合伙企業(yè)當(dāng)然具有投資資格。更為重要的是，依據(jù)舉重以明輕的法理，社會(huì)團(tuán)體法人和具有投資能力的城市居民委員會(huì)均可以成為公司股東，國(guó)家工商行政管理局《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：機(jī)關(guān)法人、社會(huì)團(tuán)體法人、事業(yè)單位法人作為公司的股東或者發(fā)起人時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第十九條規(guī)定：具有投資能力的城市居民委員會(huì)可以投資設(shè)立公司，更何況合伙企業(yè)了。

（三）基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的隱名出資

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)基本履行完畢，但是轉(zhuǎn)讓雙方之間約定不辦理變更登記，形成基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的隱名出資。其中，轉(zhuǎn)讓雙方約定可以有兩種方式：一是明示，即明確約定隱名出資的關(guān)系；二是默示，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的合理時(shí)間內(nèi)，轉(zhuǎn)讓雙方均未有辦理變更登記的請(qǐng)求或行為。對(duì)于基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的隱名出資，應(yīng)當(dāng)按照普通隱名出資的情況來對(duì)待。如果轉(zhuǎn)讓人仍以股東身份行使股權(quán)，并得到公司和其他股東的認(rèn)可，受讓人只是享有收益，屬于完全隱名出資，應(yīng)確認(rèn)老股東的股東資格。如果受讓人以股東身份行使股權(quán)，公司和其他股東予以認(rèn)可，只是未辦理登記，屬于不完全隱名出資，應(yīng)確認(rèn)受讓人取得股東資格。值得一提的是，基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的隱名出資要根據(jù)轉(zhuǎn)讓雙方的合意來判斷，不能一概地認(rèn)定未變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓即為隱名出資。股權(quán)轉(zhuǎn)讓之時(shí)，或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的合理時(shí)間內(nèi)，受讓人或轉(zhuǎn)讓人有要求辦理變更登記的請(qǐng)求或行為，即應(yīng)按股權(quán)轉(zhuǎn)讓處理。

（四）基于冒名出資的隱名出資

一般而言，冒名出資可分為兩種情形：一是冒用根本不存在人的名義出資，該情形下股東資格確認(rèn)已無爭(zhēng)議，不再討論。二是盜用現(xiàn)實(shí)存在人的名義出資，指一方未經(jīng)他方同意，以他方名義出資，并實(shí)際行使股權(quán)、取得收益。股東資格爭(zhēng)議引發(fā)訴訟時(shí)，首先確定其是完全隱名出資還是不完全隱名出資。由于被冒用名義人未簽署過公司章程、未繳納出資、未行使股權(quán)，即從未有過成為股東的意思表示和外觀行為，只是其名義被盜用記載于有關(guān)的形式要件之中，其對(duì)自己名義被盜用卻一無所知。冒名人作為實(shí)施盜名行為的主體，實(shí)際出資并行使股權(quán)。可見，冒用出資屬于不完全隱名出資。因此，如果公司和其他股東對(duì)冒名出資予以認(rèn)可，或者得知后的合理時(shí)間內(nèi)未提出異議，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定冒名人的股東，并責(zé)令其變更登記。[3]如果公司和其他股東對(duì)冒名出資不知情，或者得知后的合理時(shí)間內(nèi)提出異議，可以行使撤銷權(quán)，要求冒名人退出公司。

（五）記載、登記瑕疵的隱名出資

不是隱名投資人和顯名出資人的主觀意愿，而是由于負(fù)責(zé)股東名冊(cè)登記和工商登記的工作人員的疏忽或者申請(qǐng)登記人自身的過失，導(dǎo)致公司登記機(jī)關(guān)的工作人員在工商登記上作了錯(cuò)誤登記，或者公司登載人員在股權(quán)名冊(cè)中作出錯(cuò)誤記載，使本應(yīng)成為股東的出資人反而被隱名了，這就是記載、登記瑕疵的隱名出資。這種情形較為少見，但也是形成隱名出資的一個(gè)原因。不論登記人員的疏忽還是申請(qǐng)登記人的過失，均屬于民法上的意思表示錯(cuò)誤，或者說重大誤解。依此發(fā)生的民事行為應(yīng)當(dāng)是可撤銷的法律行為，受損害的一方可在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)。[3]但是，該行為在未行使撤銷權(quán)之前仍然有效，對(duì)當(dāng)事人具有約束力。[4]因此，在由登記、記載瑕疵導(dǎo)致的隱名出資中，股東資格應(yīng)當(dāng)作如下確認(rèn)：一旦因股東資格引發(fā)糾紛，隱名出資人行使撤銷權(quán)，應(yīng)認(rèn)定隱名出資人的股東資格，并責(zé)令辦理變更登記。至于變更登記之前顯名出資人可能會(huì)取得股權(quán)以及與此相關(guān)的收益，因其屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)依有關(guān)規(guī)定返還隱名出資人。

（六）贈(zèng)與性隱名出資

一方為另一方出資，另一方以股東名義參與公司，并直接行使股權(quán)和享有收益，即公司或股東將出資或股權(quán)贈(zèng)送給另一方，另一方無需出資即獲得股權(quán)。于是，受贈(zèng)人成為顯名出資人（或稱干股股東），而贈(zèng)與人被視為隱名出資人。這是通行于創(chuàng)業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)投資或管理層持股領(lǐng)域的做法，顯名出資人往往因一技之長(zhǎng)為公司或其他股東所青睞。正因?yàn)槿绱耍@名出資人的股東資格變得不穩(wěn)定，時(shí)長(zhǎng)發(fā)生爭(zhēng)議。有時(shí)顯名出資人未能作出當(dāng)初期望的貢獻(xiàn)，因而贈(zèng)與方意圖否認(rèn)其股東資格；有時(shí)公司虧損必須承擔(dān)出資責(zé)任，顯名出資人否認(rèn)其負(fù)有出資義務(wù)；有時(shí)公司盈利，顯名出資人名下的股權(quán)價(jià)值扶搖直上，各方共爭(zhēng)股權(quán)及其收益的歸屬。從表面上看來，公司或股東負(fù)責(zé)出資，顯名出資人行使股權(quán)、享有收益，似乎屬于完全隱名出資。然而，就贈(zèng)與的法律意義而言，應(yīng)當(dāng)是物的所有權(quán)發(fā)生無償轉(zhuǎn)移，所有權(quán)的權(quán)能隨之轉(zhuǎn)移為受讓人享有。股權(quán)贈(zèng)與亦不應(yīng)當(dāng)例外。因此，當(dāng)顯名出資人受贈(zèng)股權(quán)并實(shí)際享有股權(quán)之時(shí)即成為股東，同時(shí)贈(zèng)與人對(duì)于該贈(zèng)與的出資或股權(quán)便不再有任何權(quán)利，也無所謂隱名出資人的身份問題。簡(jiǎn)單的說，贈(zèng)與性隱名出資實(shí)際上是贈(zèng)與行為，并非錘子行為，更不是隱名出資。因此，在這種出資方式中，只有受贈(zèng)人（或稱顯名出資人）是股東。

（七）模糊性隱名出資

雙方協(xié)商同意，一方出資，另一方以股東名義參加公司，并直接行使股權(quán)和享有收益。這是一種非常不明確的隱名出資，隱名出資人同意同意出資，但取得出資收益的態(tài)度顯得不確定。如甲、乙欲設(shè)立公司，公司注冊(cè)資本5萬元，甲出資3萬元，乙出資2萬元。甲自身并無資本，請(qǐng)求其父丙出資，丙答應(yīng)出資并將出資注冊(cè)到甲的名下。公司成立后，甲參與公司行使股權(quán)并分取利潤(rùn)，丙從未要求甲轉(zhuǎn)交利潤(rùn)。事實(shí)上，很多的隱名出資中，隱名出資人與顯名出資人之間互為親朋好友，存在著家庭、聲譽(yù)、兄弟情誼等非金錢性質(zhì)的關(guān)系。大多數(shù)情況下，彼此之間能夠避免利益沖突。此時(shí)，公司憑形式要件確認(rèn)顯名出資人為股東，不會(huì)出現(xiàn)爭(zhēng)議。當(dāng)和睦相處的氛圍被打破，問題則變得比較微妙。從表面上看來，隱名出資人只是負(fù)責(zé)出資而不參與公司經(jīng)營(yíng)，與完全隱名出資有些類似。但是，兩者的區(qū)別其實(shí)很大，前者是基于與顯名出資人的情誼出資，沒有明確的獲利企圖。后者是通過顯名出資人向公司出資，為了從經(jīng)營(yíng)中分得利潤(rùn)。此外，前者并不參與利潤(rùn)分配，也不承擔(dān)公司破產(chǎn)清算的責(zé)任，后者在公司解散時(shí)要根據(jù)經(jīng)營(yíng)情況分得財(cái)產(chǎn)或承擔(dān)虧。

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[3]參見《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）第二十九條.

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[5]龍衛(wèi)球.民法總論[M].北京：中國(guó)法制出版社，2002年：第522頁.

作者簡(jiǎn)介：李雷，男，1990年10月29日生人，法律碩士，廣東理工學(xué)院。