商業(yè)銀行智能投顧業(yè)務(wù)的開展

王龍玉

金融科技的發(fā)展，尤其是人工智能技術(shù)的不斷創(chuàng)新突破，推動了銀行智能投顧業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展。多家銀行已經(jīng)推出了各具特色的智能投顧業(yè)務(wù)，然而，商業(yè)銀行是否有資質(zhì)開展智能投顧業(yè)務(wù)，目前在法律層面尚不明確。

智能投顧主體資質(zhì)的法律分析

在美國，根據(jù)《1940年投資顧問法》，開展智能投顧業(yè)務(wù)的公司，無論管理資產(chǎn)規(guī)模大小，都必須成為美國證券交易委員會的注冊投資顧問，例如美國的兩大機器人投顧企業(yè)Wealthfront和Betterment都是注冊投資顧問。《1940年投資顧問法》對投資顧問提出了五方面的要求：一是客戶的誠信義務(wù)（Fiduciary Duties to Clients）；二是重要的禁止行為和要求；三是合同要求；四是記錄要求；五是監(jiān)管要求。

機器人投顧同樣也受到這些監(jiān)管要求的約束。但是由于機器人投顧的運作模式已經(jīng)與1940年法律中對投資顧問的定義有很大差別，《1940年投資顧問法》并不能完全有效規(guī)制智能投顧業(yè)務(wù)。美國監(jiān)管機構(gòu)已經(jīng)意識到了這點，2015年5月8日，美國證券交易委員會和美國金融業(yè)監(jiān)管局聯(lián)合發(fā)布了一份關(guān)于包括機器人投顧在內(nèi)的自動投資工具的聲明，提醒投資者在投資之前應(yīng)當了解產(chǎn)品的相關(guān)條款、技術(shù)局限、關(guān)鍵假設(shè)、個人信息保密性等，并知悉投資工具可能由于潛在的局限性而提供不適當?shù)耐顿Y建議。

業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)

目前商業(yè)銀行智能投顧的業(yè)務(wù)模式可以概括為“投資顧問+銷售”，投資顧問功能是指向客戶提供投資建議，為客戶提供投資組合；銷售功能是客戶可以根據(jù)投資建議進行申購、追加申購、贖回、調(diào)倉等操作。目前智能投顧的投資對象主要包括公募基金、銀行理財產(chǎn)品等。在金融分業(yè)監(jiān)管的背景下，中國商業(yè)銀行針對不同投資對象的投資顧問和銷售資質(zhì)分別有不同的監(jiān)管規(guī)定。

公募基金領(lǐng)域的投資顧問方面，《證券投資基金法》第九十七條規(guī)定“從事公開募集基金的銷售、銷售支付、份額登記、估值、投資顧問、評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等基金服務(wù)業(yè)務(wù)的機構(gòu)，應(yīng)當按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定進行注冊或者備案”。實踐中基金管理人、專門的基金投資顧問機構(gòu)具有公募基金投資顧問資質(zhì)，而商業(yè)銀行通常并不具備該資質(zhì)。銷售方面，《證券投資基金銷售管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第91號）第八條規(guī)定“……商業(yè)銀行（含在華外資法人銀行，下同）、證券公司、期貨公司、保險機構(gòu)、證券投資咨詢機構(gòu)、獨立基金銷售機構(gòu)以及中國證監(jiān)會認定的其他機構(gòu)從事基金銷售業(yè)務(wù)的，應(yīng)向工商注冊登記所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)進行注冊并取得相應(yīng)資格”。實踐中，商業(yè)銀行大多具有公募基金銷售資質(zhì)。

理財領(lǐng)域的投資顧問方面，《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2005年第2號）第七條規(guī)定“商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)按照管理運作方式不同，分為理財顧問服務(wù)和綜合理財服務(wù)”。第八條規(guī)定“理財顧問服務(wù)，是指商業(yè)銀行向客戶提供的財務(wù)分析與規(guī)劃、投資建議、個人投資產(chǎn)品推介等專業(yè)化服務(wù)”。第九條規(guī)定“綜合理財服務(wù)，是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上，接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進行投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)活動”。根據(jù)上述監(jiān)管規(guī)定，商業(yè)銀行具有理財投資顧問的資質(zhì)。銷售方面，《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2011年第5號）第二條規(guī)定“本辦法所稱商業(yè)銀行理財產(chǎn)品（以下簡稱理財產(chǎn)品）銷售是指商業(yè)銀行將本行開發(fā)設(shè)計的理財產(chǎn)品向個人客戶和機構(gòu)客戶（以下統(tǒng)稱客戶）宣傳推介、銷售、辦理申購、贖回等行為”。根據(jù)上述監(jiān)管規(guī)定，商業(yè)銀行具有理財銷售資質(zhì)。

司法實踐

對于銀行向客戶推介銷售公募基金的行為，有法院認為代銷法律關(guān)系中的代銷方在接受委托后，并無主動向他人推介代銷產(chǎn)品的義務(wù)。如果銀行在向客戶銷售基金的過程中進行了主動推介，則銀行與客戶之間不是基金銷售關(guān)系，而是金融服務(wù)法律關(guān)系，即銀行對客戶進行基金主動推介實際上是銀行向客戶提供理財顧問服務(wù)，應(yīng)當遵守《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》《個人理財業(yè)務(wù)風險管理指引》等監(jiān)管文件中有關(guān)銀行推介適當性的相關(guān)規(guī)定。實踐中，商業(yè)銀行從事理財顧問服務(wù)，向客戶提供投資建議和產(chǎn)品推介的對象確實包括公募基金。但是，在基金銷售過程中，不可避免地會存在一般性的產(chǎn)品咨詢和介紹，上述法院判決并未明確如何區(qū)分基金銷售過程中的一般性業(yè)務(wù)咨詢與理財顧問服務(wù)。

主要風險點

商業(yè)銀行開展智能投顧業(yè)務(wù)存在的主要風險點如下：

無資質(zhì)開展業(yè)務(wù)

目前監(jiān)管并未明確規(guī)定商業(yè)銀行是否具有智能投顧業(yè)務(wù)主體資質(zhì)，且商業(yè)銀行往往沒有公募基金的投資顧問資質(zhì)。如果智能投顧的投資對象為公募基金，則可能被監(jiān)管機構(gòu)認定為違規(guī)從事公募基金投資顧問業(yè)務(wù)。在金融強監(jiān)管的大環(huán)境下商業(yè)銀行仍存在主體資質(zhì)合規(guī)風險。

存在重大技術(shù)局限和漏洞風險

智能投顧業(yè)務(wù)應(yīng)用的人工智能和大數(shù)據(jù)技術(shù)并非萬能，若某些機構(gòu)存在技術(shù)實力有限、大數(shù)據(jù)質(zhì)量和數(shù)量限制或設(shè)計疏忽大意等情況，則會出現(xiàn)重大技術(shù)局限和漏洞。此外，智能投顧還存在實際風險偏好與投資組合風險不一致、策略模型的有效性因市場因素而減弱等風險。

嚴格履行投資者適當性義務(wù)方面存在欠缺

目前，針對傳統(tǒng)渠道銷售基金、理財產(chǎn)品的監(jiān)管規(guī)定日趨嚴格，例如《銀行業(yè)金融機構(gòu)銷售專區(qū)錄音錄像管理暫行規(guī)定》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2017〕110號）規(guī)定，在柜面渠道銷售基金、理財產(chǎn)品的，應(yīng)在銷售專區(qū)內(nèi)進行，不得在銷售專區(qū)外進行產(chǎn)品銷售活動。在自助機具渠道銷售基金、理財產(chǎn)品的，應(yīng)在自助機具中對產(chǎn)品風險信息進行充分披露，且不允許銷售人員介入營銷推介等。對于客戶經(jīng)理提供理財顧問服務(wù)的監(jiān)管同樣也很嚴格，例如從業(yè)人員須充分了解所銷售產(chǎn)品及客戶相關(guān)情況，對客戶進行評估，形成書面評估意見并由雙方簽字等。部分商業(yè)銀行為了規(guī)避銷售雙錄及理財顧問服務(wù)相關(guān)監(jiān)管要求，未對客戶進行必要的分層評估，即盲目引導客戶通過智能投顧渠道接受理財顧問服務(wù)。

作者系中國工商銀行總行法律事務(wù)部法律顧問經(jīng)理。