論慈善組織資格取消的性質(zhì)

(青島大學(xué) 山東 青島 266071)

一、慈善組織資格概述

慈善組織是依法從事慈善活動、由慈善法調(diào)整的重要主體。理清慈善組織的基礎(chǔ)組織形式以及認(rèn)定、取消的性質(zhì)有利于得出慈善組織資格取消的法律后果的答案。

(一)我國慈善組織的基礎(chǔ)組織形式。根據(jù)慈善法第八條可得，慈善法所規(guī)定的慈善組織首先是非營利性組織，其表現(xiàn)形式是基金會、社會團(tuán)體、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)等。雖然慈善法作為基本法并未對慈善組織的組織形式有太多規(guī)定，但根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的相關(guān)管理條例，基金會、社會團(tuán)體以及社會服務(wù)機(jī)構(gòu)均被要求具備法人條件，登記為法人。至于慈善法條文里的“等”字，則必須是事業(yè)單位一類的法人。因此慈善組織的各種組織形式都屬于非營利法人的范疇，法人資格的取得是前提。這種屬性的確定能夠為后文對慈善組織資格的取消后果奠定基礎(chǔ)。

(二)慈善組織資格認(rèn)定的性質(zhì)。在我國，慈善組織資格認(rèn)定的性質(zhì)究竟是行政許可還是行政確認(rèn)？各方答案不一。

想要識別一種行政行為屬于行政許可還是行政確認(rèn)，基本原則便是是否為一般限制的解除。慈善組織資格的認(rèn)定，只是使被認(rèn)定的慈善組織能夠享有某些權(quán)利和優(yōu)待，目的是為鼓勵社會組織能夠依法、規(guī)范的從事慈善活動。但這并不意味禁止未經(jīng)慈善組織資格認(rèn)定的其他組織開展任何與慈善相關(guān)的活動和工作。因此此處并不存在一般限制，慈善組織的認(rèn)定并不是一般限制的解除。

其次，行政許可必須依照《行政許可法》來設(shè)定，未經(jīng)法律法規(guī)明確規(guī)定不能隨意增設(shè)行政許可事項。而行政確認(rèn)則無需依照《行政許可法》來進(jìn)行確認(rèn)?，F(xiàn)行的《慈善法》、《行政許可法》以及其他法律法規(guī)并無明文規(guī)定慈善組織資格的認(rèn)定屬于行政許可事項，因此慈善組織資格的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)是一種行政確認(rèn)行為。

(三)慈善組織資格取消的定義及類型。取消，中文釋義為使原有的制度、規(guī)章、資格、權(quán)利等失去效力，從法律層面來理解，即自始?xì)w于無效。因此慈善組織資格的取消是指具有法人資格的某種社團(tuán)組織形式主動或被迫放棄已認(rèn)定的慈善組織的資格，由行政機(jī)關(guān)作出的行政行為。

慈善組織資格的取消有很多種不同情況。首先，根據(jù)慈善組織資格的取消是否被動可以分為慈善組織主動放棄慈善資格以及慈善組織被動取消慈善資格。假使慈善組織被迫取消慈善資格，一般原因有兩種。首先是其慈善資格的取得行為本身有欺騙或僥幸成分，取消其資格只是一種糾錯行為；再者是慈善組織在運營過程中出現(xiàn)違規(guī)違法行為，根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定，其慈善資格要被依法吊銷。因此若慈善組織被動取消慈善資格則分為兩種情況，即撤銷和吊銷。

二、我國慈善組織資格取消的性質(zhì)

(一)慈善組織資格取消的現(xiàn)狀。目前我國慈善屬性的確認(rèn)同時采取了兩種模式。社會組織要獲得慈善組織屬性，有兩種解決路徑。對存量社會組織，其可通過認(rèn)定獲得慈善組織屬性。對于新設(shè)立的慈善組織，則是將法人登記和慈善組織屬性認(rèn)定合并，在成立登記階段一并審查。且慈善組織并無專門的登記證書，而是持有相同的法人登記證書，只是會在證書的醒目位置標(biāo)明“慈善組織”屬性。

至于慈善組織這一屬性是否可以取消，我國《慈善法》未有相應(yīng)規(guī)定，僅規(guī)定了慈善組織終止的情形。由于《慈善法》施行后新成立的慈善組織，法人身份、慈善屬性合二為一，屬于共生關(guān)系。取消慈善屬性，意味著組織使命已經(jīng)完成，法人身份也應(yīng)一并注銷。相應(yīng)地，存量社會組織也應(yīng)如此。因此目前在我國的現(xiàn)狀是，不論是存量組織還是增量組織，若想主動退出或被撤銷或者吊銷登記證書，則其法人資格也會一并被注銷。

(二)慈善組織資格取消的性質(zhì)確認(rèn)。如前文所述，目前我國慈善法的法律體系對慈善組織資格的取消規(guī)定較少，只有慈善組織若依法被撤銷登記或吊銷登記證書時應(yīng)當(dāng)終止，以及慈善組織會被吊銷登記證書的幾種情況，并未對慈善組織主動放棄慈善資格、被動撤銷或者具體的吊銷程序等作出相應(yīng)規(guī)定。

慈善組織資格的取消理論上可以分為慈善組織主動放棄和被迫取消慈善資格。如前文所述，慈善組織資格的認(rèn)定是一種行政確認(rèn)行為。相應(yīng)的，若慈善組織想要主動放棄慈善組織資格，應(yīng)當(dāng)履行合法程序，請求慈善組織認(rèn)定的相同部門作出放棄慈善組織資格的行政確認(rèn)行為。

若慈善組織資格是被動的取消，《慈善法》作為基本法只規(guī)定了撤銷和吊銷的情形。在民政部發(fā)布的《慈善組織認(rèn)定辦法》中則只規(guī)定了撤銷的情形，即基金會、社會團(tuán)體以及社會服務(wù)機(jī)構(gòu)在申請認(rèn)定為慈善組織時弄虛作假的，由民政部門撤銷對其慈善組織的認(rèn)定。這實質(zhì)上是一種糾錯行為，無論理論界還是實踐中都不當(dāng)做一種行政處罰來看待，而是作為行政處理行為。至于慈善組織登記證書的吊銷行為，筆者認(rèn)為屬于《行政處罰法》所規(guī)定的處罰種類中的吊銷許可證或執(zhí)照這一類，屬于行政處罰行為，同樣適用行政復(fù)議或行政訴訟的相關(guān)規(guī)定。

(三)慈善組織資格取消的制度設(shè)計。慈善組織資格取消的法律后果應(yīng)當(dāng)以慈善組織資格認(rèn)定時采取的是認(rèn)定制還是捆綁制來確定，即是否應(yīng)當(dāng)為其保留法人資格，只取消慈善屬性。

1、以認(rèn)定制認(rèn)定為慈善組織的法人。使發(fā)展滯后的慈善組織退出，不僅有利維護(hù)社會的正常秩序，而且從長遠(yuǎn)來看，有利于慈善事業(yè)的發(fā)展。因此要允許慈善組織在無法正常運營的情況下能夠有健全的退出機(jī)制來遵守。以認(rèn)定制認(rèn)定為慈善組織的法人，其在獲得“慈善屬性”前便通過合法程序取得了法人資格。這是探討慈善組織失去“慈善屬性”之后能否為其保留法人資格的重要依據(jù)。

以認(rèn)定制認(rèn)定為慈善組織的法人，其慈善資格的取消也分幾種不同情況。

若其無法繼續(xù)正常運營，想要主動放棄慈善屬性，從邏輯上來講應(yīng)當(dāng)允許其保留法人資格。此外，還有慈善組織資格被動撤銷或吊銷的情況。《慈善組織認(rèn)定辦法》中規(guī)定，基金會、社會團(tuán)體、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)在申請時弄虛作假的，由民政部門撤銷慈善組織的認(rèn)定。撤銷行為是一種糾正錯誤的行為，本質(zhì)上是回復(fù)到認(rèn)定之前的狀態(tài)。對于申請認(rèn)定為慈善組織的法人機(jī)構(gòu)來說，其認(rèn)定前的狀態(tài)便是擁有法人資格，因此其慈善組織認(rèn)定被撤銷后應(yīng)當(dāng)為其保留法人資格。

而慈善組織登記證書被吊銷，是因《慈善法》規(guī)定的幾種情況逾期不改正，都違背了開展慈善活動的宗旨，對于慈善事業(yè)的發(fā)展有一定的影響和阻礙。因此在吊銷其慈善組織的登記證書時，也不應(yīng)當(dāng)為其保留法人資格。

2、以登記制認(rèn)定為慈善組織的法人。以登記制認(rèn)定為慈善組織的法人在設(shè)立之初，慈善屬性的取得與法人資格的取得便捆綁在一起，并未分開。因此筆者認(rèn)為，慈善組織無論是主動想要放棄慈善屬性，還是被動撤銷或者吊銷，都無法為其保留法人資格。這有利于節(jié)約社會資源，提高行政效率，有利于《慈善法》與我國的社會現(xiàn)狀和法律體系的快速融合。