日本成年人監(jiān)護制度對完善我國監(jiān)護制度的啟示

楊菲楠

（山東師范大學 法學院，山東 濟南 250358）

20世紀80年代以來，隨著日本人生活觀念的轉(zhuǎn)變，生育率逐年下降，人口老齡化不斷加劇。因老年人智力衰退導致其民事行為能力降低，使得老年人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保障。為此，日本及時修改了民事法律，不斷完善成年人監(jiān)護制度。將成年人監(jiān)護設(shè)定為法定監(jiān)護和任意監(jiān)護兩種模式，實現(xiàn)了由“家庭、個人”模式向“國家、社會”模式轉(zhuǎn)變，為保障失智和半失智老年人權(quán)益奠定了基礎(chǔ)。以日本為代表的大陸法系國家近年來對成年人監(jiān)護制度的完善，對我國完善相關(guān)制度具有重要的借鑒意義。近年來，我國老年人口數(shù)量不斷增加，已經(jīng)步入老齡化社會。因老年人智力衰退使其成為最容易上當受騙的群體，并且影響民事法律關(guān)系的和諧穩(wěn)定。新通過的《民法總則》進一步規(guī)定了我國成年人監(jiān)護制度，但相關(guān)規(guī)范仍有待明確和具體。

一、日本成年人監(jiān)護制度概況

（一）日本成年人監(jiān)護制度產(chǎn)生的背景

1.適應(yīng)老齡化社會的必然要求

根據(jù)國際上通行的看法，當一個國家或地區(qū)60歲以上老年人口占人口總數(shù)的10%，或65歲以上老年人口占人口總數(shù)的7%，即意味著這個國家或地區(qū)處于老齡化社會。根據(jù)萬得資訊（WIND）和司爾亞司數(shù)據(jù)（CEIC）的統(tǒng)計，20世紀80年代后，日本老齡人口的比例迅速增加，并且超過了美國、英國以及世界平均數(shù)值，其中65歲以上的人口比例從5%發(fā)展到14%[1]。隨著日本老齡化的發(fā)展，喪失或者部分喪失判斷能力的老年人急劇增長，進而導致日本家庭結(jié)構(gòu)的變化，即獨居高齡家庭或者獨居老年人家庭的數(shù)量不斷增加，而這些家庭很容易成為各類欺詐違法行為的受害者。為此，適應(yīng)老齡化社會發(fā)展和保護老年人合法權(quán)益的需要，日本借鑒法德等歐洲國家的立法例，及時修改了其成年人監(jiān)護制度。1999年12月1日，日本國會以特別法和單行法的形式分別通過了《關(guān)于任意監(jiān)護合同的法律》《關(guān)于監(jiān)護登記的法律》《關(guān)于修改民法一部分的法律》以及《關(guān)于〈修改民法一部分的法律〉有關(guān)實行法》等四部法律，廢除了原民法中的禁治產(chǎn)人及準禁治產(chǎn)的制度，修改了監(jiān)護制度，并在此基礎(chǔ)上新增任意監(jiān)護制度?？梢哉f，此次規(guī)模較大的修改完善了日本成年人監(jiān)護的制度體系，使成年人監(jiān)護制度突破了原有的私法領(lǐng)域，逐步走向公法傾向。

2.歐洲國家相關(guān)立法的影響

縱觀日本民法典的立法發(fā)展，不難看出，日本明治維新后，日本開始借鑒學習歐洲國家的民法典。日本民法典修改時，正值德國民法第一草案公布，日本學者隨即轉(zhuǎn)向?qū)W習借鑒德國的立法例，并以德國民法第一草案為模板通過了現(xiàn)行民法典即日本“1989民法典”。為此，歐洲國家的相關(guān)監(jiān)護制度對日本產(chǎn)生了深刻影響。例如德國于1992年1月1日施行的《關(guān)于改革監(jiān)護法和成年人保佐法的法律》規(guī)定了“照管”制度,其后，“照管”制度成為“法律上的照管”。法國在1968年對監(jiān)護制度進行了修改，廢除了1804年《法國民法典》規(guī)定的禁治產(chǎn)、準禁治產(chǎn)宣告制度，舍棄了法院抽象審查制度，轉(zhuǎn)為個案審查制度，從而實現(xiàn)了對因身體功能退化、心智衰退的老年人的權(quán)益保護。除此之外，國際公約的發(fā)展對日本監(jiān)護立法也起到了推動作用，如1971年12月20日聯(lián)合國大會發(fā)布的《智力障礙者權(quán)利宣言》宣布，必須保障身體上和智力上處于不利地位者的權(quán)利，并保證其福利和康復。在這種背景下，日本對本國法律制度也進行了修改。

（二）日本成年人監(jiān)護制度的內(nèi)容

日本成年監(jiān)護制度由法定監(jiān)護和任意監(jiān)護兩種類型構(gòu)成，其中法定監(jiān)護主要包括監(jiān)護、保佐、輔助三種制度設(shè)計，而任意監(jiān)護則是通過監(jiān)護契約來確定監(jiān)護的。

1.法定監(jiān)護

在2000年之前，日本的舊法律制度中僅將被監(jiān)護人劃分為禁治產(chǎn)和準禁治產(chǎn)，這種粗略的劃分存在明顯缺陷。如將行為能力欠缺的自然人只作粗略大體的劃分，忽略了對判斷能力輕微減退、行為能力輕微減弱人群的考慮，使這類人群陷入司法保護的空白區(qū)。為彌補這一缺陷，2000年，日本新修改的法律廢除了禁治產(chǎn)和準禁治產(chǎn)制度，重新設(shè)計了成年人監(jiān)護制度，其中，法定監(jiān)護的立法宗旨在于保護和支援因身體障礙而欠缺判斷能力的自然人。根據(jù)被監(jiān)護人的智力欠缺程度，日本的法定監(jiān)護分為三個等級，并根據(jù)不同等級確定不同的監(jiān)護方式：一是被監(jiān)護人智力欠缺程度最嚴重的采用監(jiān)護這種模式；二是對智力欠缺程度次之者采用保佐這種監(jiān)護模式；三是對智力欠缺程度再次之者則采用輔助這種監(jiān)護模式。在法定監(jiān)護中，被監(jiān)護的老年人須由家庭法院選任的法定監(jiān)護人承擔監(jiān)護職責；對于被監(jiān)護人未經(jīng)法定監(jiān)護人同意所實施的行為，本人或者法定監(jiān)護人有權(quán)取消。此外，為充分體現(xiàn)尊重老年人本人的決定權(quán)，還對老年人本人實施的“與日常生活密切相關(guān)的活動”作了除外規(guī)定。

2.任意監(jiān)護

任意監(jiān)護是指老年人可以預先為自己選定監(jiān)護人。任意監(jiān)護可以使老年人在具有判斷和分析能力時安排自己的事務(wù)，保障老年人的選擇權(quán)，體現(xiàn)了對老年人自己決定權(quán)的尊重。但與法定監(jiān)護以民法典為法律依據(jù)不同，任意監(jiān)護的創(chuàng)設(shè)并非是通過修改民法典來實現(xiàn)的，而是通過制定《任意監(jiān)護合同法》等單行法的方式來實現(xiàn)的。任意監(jiān)護制度以任意監(jiān)護合同為基礎(chǔ)，以最大限度地確保被保護者本人的私人自治。任意監(jiān)護合同屬于民法典中委托合同的特殊類型，并成為日本任意監(jiān)護制度的基礎(chǔ)和核心。日本的任意監(jiān)護合同分為兩種類型：即效型和將來型。所謂即效型，也稱為即時生效的監(jiān)護合同。在即效型監(jiān)護合同中，首先要判斷被監(jiān)護人訂立合同時是否具有締約合同的能力。因為訂立合同的被監(jiān)護人急需利用任意監(jiān)護制度，說明其自身的判斷能力已經(jīng)開始減弱。第二種類型是將來型監(jiān)護合同，也即有充分判斷能力的被監(jiān)護人簽訂將來實施監(jiān)護的合同。實踐中，這種監(jiān)護是采用率最高的監(jiān)護類型。在法定監(jiān)護和任意監(jiān)護的關(guān)系上，日本新修訂的單行法規(guī)定，任意監(jiān)護在原則上優(yōu)先于法定監(jiān)護，除非為了更好地保障本人利益有特別需要者之外，即“為了本人的利益有特別必要時，也可以優(yōu)先適用法定監(jiān)護制度”。

總之，日本成年人監(jiān)護制度是伴隨著其立法的完善逐漸完善的，其創(chuàng)設(shè)的任意監(jiān)護制度對保障老年人權(quán)益發(fā)揮了重要的作用，對我國相關(guān)民事立法具有重要的啟示意義。

二、我國成年人監(jiān)護制度的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）我國老年化現(xiàn)象不斷加劇，老年人經(jīng)常成為各類欺詐行為的受害者

據(jù)統(tǒng)計，我國現(xiàn)有老齡人口已超過1.6億，且每年以近800萬的速度增加。最新數(shù)據(jù)顯示，21世紀頭10年的年均人口增長率為0.57%，低于上世紀最后10年一直保持的1.07%的年增長率，因此中國人口正在進入老齡化。有關(guān)專家預測，到2050年，中國老齡人口將達到總?cè)丝诘娜种籟2]。老年人口的快速增加，特別是80歲以上的高齡老人和失能老人年均100萬的增長速度，需要在完善老年人社會保障制度的同時，完善老年人民事監(jiān)護制度，以保障老年人合法權(quán)益，穩(wěn)定民事法律關(guān)系。

老年人經(jīng)常成為各類欺詐行為的受害者。隨著老年人年齡的增長，其智力狀況也逐漸衰減，其行為能力也由完全民事行為能力向限制民事行為能力或無行為能力轉(zhuǎn)變，成為俗話所說的“老小孩”，加之老年人一般都與其成年子女分居，使得老年人特別是獨居老年人的合法權(quán)益容易受到侵害?，F(xiàn)實生活中，針對老年人的經(jīng)濟犯罪和詐騙往往以投資企業(yè)、項目等看似“合法”的方式進行。除了投資企業(yè)、購買理財產(chǎn)品被騙外，投資養(yǎng)老和購買各種“神藥”“保健品”也是老年人被騙最常見的形式。由于民事監(jiān)護制度的滯后，這些案件在實踐中往往遭遇到立案難、罪與非罪界定難、挽回損失難等問題。為此，為了打擊針對老年人的各種違法犯罪行為，需要完善我國的老年人監(jiān)護制度，以保護老年人的合法權(quán)利。

（二）我國成年人監(jiān)護制度的現(xiàn)狀

我國成年人監(jiān)護制度主要分散于《民法通則》《婚姻法》《老年人權(quán)益保障法》以及司法解釋之中。從這些法律規(guī)范可以看出，我國成年人監(jiān)護制度是與民事行為能力相互結(jié)合的。例如《民法通則》第13條第1款規(guī)定：“不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。”第2款規(guī)定：“不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意?！钡?4條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定代理人?！钡?7條規(guī)定：“無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：配偶、子女、其他近親屬以及關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的?！笨梢钥闯?，《民法通則》對成年人監(jiān)護制度是以親屬關(guān)系為基礎(chǔ)并結(jié)合社會監(jiān)護對被監(jiān)護人予以保護的。同時，《民法通則》對監(jiān)護制度的規(guī)范，僅僅將監(jiān)護對象局限于未成年人和精神病人，行為能力逐漸衰弱的老年人往往被認定為完全行為能力人，而沒有被納入到監(jiān)護制度的保護范圍之內(nèi)?！睹穹ㄍ▌t》也沒有根據(jù)被監(jiān)護人的心智狀況和行為能力給予區(qū)別對待，而是采用一刀切式的模式進行規(guī)范，這不利于保護其合法權(quán)益。

新通過的《民法總則》進一步完善了我國的民事監(jiān)護制度，其主要特點是將被監(jiān)護人范圍由精神病人修改為無民事和限制民事行為能力人，不再使用精神病人；在監(jiān)護方式上，采用指定監(jiān)護即父母指定、協(xié)議監(jiān)護和國家監(jiān)護兜底的監(jiān)護模式，其中，國家兜底監(jiān)護由民政部門、村委會、居委會擔任監(jiān)護人；同時，還明確規(guī)定了成年監(jiān)護人的監(jiān)護職責。該法第35條第3款規(guī)定：“成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，應(yīng)當最大程度地尊重被監(jiān)護人的真實意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護人實施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。對被監(jiān)護人有能力獨立處理的事務(wù)，監(jiān)護人不得干涉?！彪m然《民法總則》對成年監(jiān)護做出了必要的規(guī)定，但是仍存在一些不足，這表現(xiàn)在以下兩個方面：

1.對監(jiān)護人履行監(jiān)護職責缺乏具體明確的規(guī)定

《民法總則》第33條第3款規(guī)定了監(jiān)護人應(yīng)當如何履行監(jiān)護職責，但具體監(jiān)護職責、監(jiān)護權(quán)利缺少明確列舉。現(xiàn)實生活中容易因監(jiān)護人監(jiān)護職責不明導致監(jiān)護人之間履行監(jiān)護職責不利，如有監(jiān)護資格的人因爭奪被監(jiān)護人財產(chǎn)要么爭奪監(jiān)護權(quán)，要么推諉監(jiān)護權(quán)；在監(jiān)護人履行監(jiān)護義務(wù)后，卻沒有獲得相應(yīng)的對等權(quán)利。為此，應(yīng)當具體規(guī)定監(jiān)護人在履行監(jiān)護職責之后具體享有哪些權(quán)益，以及規(guī)定當其合法權(quán)益受到損害時應(yīng)當如何救濟。

2.缺乏相應(yīng)的監(jiān)護監(jiān)督機構(gòu)

由于種種原因，成年被監(jiān)護人的生活能力或行為能力的衰弱可能是漸進發(fā)生的，立法上僅規(guī)定監(jiān)護人履行監(jiān)護職責還不夠，還應(yīng)當規(guī)定對監(jiān)護人履行監(jiān)護責任的監(jiān)督條款?！睹穹倓t》第36條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)有關(guān)個人或者組織的申請，撤銷其監(jiān)護人的資格，但是具體由什么人或者什么組織來提起此類訴訟，以及誰來監(jiān)督被監(jiān)護人履行職責等，《民法總則》并沒有明確規(guī)定；雖然立法規(guī)定，對監(jiān)護人怠于履行監(jiān)護職責、損害被監(jiān)護人合法權(quán)益的行為者要追究相應(yīng)的法律責任，但由誰來啟動追責程序以及如何監(jiān)督該條款的實施等，均欠缺明確的主體要件和程序條款。

三、借鑒日本成年人監(jiān)護制度，完善我國成年人監(jiān)護制度

（一）細化監(jiān)護層次

我國的成年人監(jiān)護可以借鑒日本的成年人監(jiān)護制度，根據(jù)成年被監(jiān)護人的行為能力來細化監(jiān)護層次，即根據(jù)被監(jiān)護人的年齡、智力、精神以及身體狀況進行細化分類，借鑒日本法定監(jiān)護中的三種層次，細化我國法定監(jiān)護的層次。另外，日本的任意監(jiān)護制度不僅體現(xiàn)了當事人的意思自治，而且也涵蓋了因各種原因需要監(jiān)護的成年人?！睹穹倓t》規(guī)定的協(xié)議監(jiān)護制度與日本的任意監(jiān)護制度相似，我們也需要建立起配套的機制，如監(jiān)護登記機關(guān)的登記制度等。換言之，也即協(xié)議監(jiān)護的委托合同必須向有關(guān)部門登記，并在監(jiān)護人選確定之后，合同才可以生效。

（二）明確監(jiān)護人資格和權(quán)利義務(wù)

監(jiān)護人的職責是照顧被監(jiān)護人，對被監(jiān)護人的合法權(quán)益進行保護，所以監(jiān)護制度應(yīng)當明確監(jiān)護人的資格和監(jiān)護人的權(quán)利與義務(wù)。對于監(jiān)護人資格界定存在的瑕疵，需要以下措施進行彌補：

1.明確界定監(jiān)護人的資格

摒棄傳統(tǒng)上按照血緣關(guān)系排序確定監(jiān)護人的做法，確定監(jiān)護人資格應(yīng)當綜合考慮多重因素，如監(jiān)護人的身體狀況、財產(chǎn)狀況、知識水平、道德水平、地理位置以及與被監(jiān)護人的親疏關(guān)系等。

2.明確規(guī)定監(jiān)護人的條件

對于監(jiān)護人的條件，我們宜采用積極條件和消極條件兩個方面。積極條件，即有利于履行監(jiān)護職責，如具有完全民事行為能力，具有穩(wěn)定的經(jīng)濟收入，身體健康，道德素養(yǎng)良好等；消極條件，即妨礙監(jiān)護人職責履行的條件，如欠缺民事行為能力，因身體或者經(jīng)濟原因?qū)е码y以履行監(jiān)護職責，或者品行不端，與被監(jiān)護人距離遙遠等因素。

總之，在確立監(jiān)護人資格條件時，應(yīng)多方面考慮監(jiān)護人是否具有監(jiān)護能力和履行監(jiān)護職責的意愿，這樣才能更好地保護被監(jiān)護人合法權(quán)益。此外，為了維護監(jiān)護人的利益，筆者認為應(yīng)當擴大協(xié)議監(jiān)護人的權(quán)利，諸如規(guī)定監(jiān)護人享有報酬請求權(quán)、監(jiān)護人的拒任權(quán)和辭任權(quán)等，從而實現(xiàn)協(xié)議監(jiān)護人和被監(jiān)護人權(quán)利義務(wù)的平衡。因此，明確監(jiān)護人資格和權(quán)利義務(wù)，才是監(jiān)護制度得以實現(xiàn)的重要保障。

（三）完善監(jiān)護制度體系

根據(jù)未成年和成年人的心智特點，采取不同的監(jiān)護措施，完善監(jiān)護制度體系。具體而言包括：

1.區(qū)分未成年人和成年人監(jiān)護制度

根據(jù)不同監(jiān)護對象的監(jiān)護需求，采行不同的監(jiān)護手段和措施。因為未成年監(jiān)護和成年人監(jiān)護，其制度建立的基礎(chǔ)以及所需要的監(jiān)護措施和手段存在明顯差異。根據(jù)不同監(jiān)護對象的心智特點，采行差別化的監(jiān)護措施，有助于我國民事監(jiān)護制度的科學化、合理化。

2.將成年人監(jiān)護納入親屬法之中

成年人監(jiān)護作為一項具體的法律制度，立法將其納入《民法總則》的體系之中，在制度的邏輯性上存在商榷的余地。因為《民法總則》規(guī)范的特點是概括性、原則性和指導性，而將成年人監(jiān)護這一具體制度納入其中有違《民法總則》立法的特點。為此，有必要參考日本的民法典立法，將成年人監(jiān)護納入親屬法之中，作為民法分則的一項具體制度予以規(guī)范，似更符合這一法律制度的內(nèi)在屬性。雖然近年來成年人監(jiān)護制度逐漸呈現(xiàn)出公法化的趨勢，但基于親屬關(guān)系的自然屬性以及人性倫理而產(chǎn)生的制度規(guī)范，無論其如何變化，它仍然屬于以親屬身份關(guān)系為基礎(chǔ)的法律制度。

四、結(jié)語

成年人監(jiān)護制度對保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益有著重要的制度保障作用?！睹穹倓t》雖對我國的成年人監(jiān)護制度有所涉及，但其規(guī)范內(nèi)容仍顯粗疏，還需要進一步區(qū)分監(jiān)護對象的不同特點，細化監(jiān)護層次，明確監(jiān)護人資格和權(quán)利義務(wù)，并將其納入民法分則之中，從而構(gòu)筑我國系統(tǒng)完整的監(jiān)護制度體系。

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