淺析外籍自然人繼承內(nèi)資公司股權(quán)問(wèn)題

(華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 上海 200000)

股東過(guò)世后因繼承人的身份問(wèn)題以及繼承人與公司、公司其他股東甚至國(guó)家等利害關(guān)系方之間的利益問(wèn)題導(dǎo)致繼承人不能直接繼承股權(quán)，這個(gè)問(wèn)題該如何解決？現(xiàn)有的文獻(xiàn)主要圍繞幾個(gè)問(wèn)題：1.股權(quán)①、股東資格的性質(zhì)②2.公司章程的相關(guān)問(wèn)題，主要圍繞未規(guī)定時(shí)的法律適用；公司章程應(yīng)當(dāng)如何規(guī)定③3.股權(quán)繼承的法律變動(dòng)實(shí)質(zhì)，出資繼受與資格取得的關(guān)系④3.國(guó)外關(guān)于股權(quán)繼承的部分介紹⑤4.繼承人取得繼承權(quán)的條件⑥，主要涉及公司章程、原有股東、無(wú)繼承人和多人繼承時(shí)的法律處理5.公司形式變更⑦，主要涉及一人公司6.公司原有股東權(quán)益的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)7.我國(guó)有限責(zé)任公司股東資格繼承中股權(quán)懸置期間研究⑧。8.繼承時(shí)點(diǎn)問(wèn)題9.若干碩士⑨論文簡(jiǎn)單討論了繼承中被繼承人特殊身份以及被繼承人無(wú)相應(yīng)的民事行為能力，繼承人超過(guò)2個(gè)導(dǎo)致有限公司人數(shù)超過(guò)《公司法》規(guī)定的人數(shù)上限。然后簡(jiǎn)單提出解決方法，如出售股權(quán)或放棄特殊身份。針對(duì)無(wú)相應(yīng)行為能力的人則通過(guò)法定代理人制度解決。針對(duì)股東人數(shù)超過(guò)上限則通過(guò)繼承人之間協(xié)商，協(xié)商不成則通過(guò)代表制度解決。

而本文主要探討非中國(guó)國(guó)籍自然人繼承人的股權(quán)繼承問(wèn)題，即股東的繼承人能否直接依照《公司法》76條之規(guī)定繼承該股東資格？此項(xiàng)下涉及三個(gè)細(xì)分問(wèn)題，首先是確定企業(yè)是內(nèi)資、外商投資企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)？其次是界定非中國(guó)國(guó)籍繼承人繼承股東資格是否為外商投資？最后是繼承股東資格是否需要相關(guān)部門審批？

一、問(wèn)題提出

筆者通過(guò)裁判文書網(wǎng)以關(guān)鍵字“股權(quán)繼承”，“外國(guó)國(guó)籍”進(jìn)行查詢，沒(méi)有查找到案例，然后通過(guò)北大法寶以相同的關(guān)鍵詞進(jìn)行查詢，查到唯一一個(gè)案例：金軍等與上海維克德鋼材有限公司股權(quán)繼承糾紛上訴案—外國(guó)人繼承內(nèi)資公司股權(quán)糾紛案件⑩的處理。

該案一審法院浦東新區(qū)人民法院認(rèn)為根據(jù)《公司法》第七十六條規(guī)定，金1、金2是金3的合法繼承人，而公司的章程又未對(duì)股權(quán)繼承問(wèn)題做出與法律相反的規(guī)定，因此，金1、金2有權(quán)繼承金3在公司的股東資格。關(guān)于金1、金2要求公司、薛1辦理股權(quán)變更登記手續(xù)的問(wèn)題。因內(nèi)資企業(yè)的股東是否可以變更登記為外國(guó)人，涉及到我國(guó)對(duì)外國(guó)人投資內(nèi)資企業(yè)的行政審批制度。按照《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的規(guī)定，未改變公司的內(nèi)資企業(yè)性質(zhì)，但金3死亡后，其擁有外國(guó)國(guó)籍的繼承人繼承其在內(nèi)資企業(yè)的股東資格，欲成為公司股東，是否需要獲得國(guó)家外資管理部門的批準(zhǔn)，及在獲得批準(zhǔn)后變更企業(yè)性質(zhì)，并向工商登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，上述規(guī)章沒(méi)有規(guī)定。因此金1、金2的委托代理人向有關(guān)機(jī)關(guān)咨詢后得到的答復(fù)是，外國(guó)人繼承股權(quán)可以參照《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》操作，金1、金2要求公司和薛1辦理股權(quán)變更登記手續(xù)，需要得到審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件。由此，原審法院認(rèn)為，在金1、金2沒(méi)有獲得批準(zhǔn)文件前，工商登記管理機(jī)關(guān)不會(huì)受理公司的變更登記申請(qǐng)。

但二審法院認(rèn)為根據(jù)《公司法》第七十六條規(guī)定，認(rèn)為本案兩上訴人出具的上海市《繼承權(quán)公證書》證明其為公司股東金3的合法繼承人，而公司章程亦未對(duì)股東資格繼承另作約定，故兩上訴人在繼承了金3在公司的股權(quán)的同時(shí)，亦應(yīng)繼承相應(yīng)的股東資格，而無(wú)需公司過(guò)半數(shù)股東的同意。同時(shí)認(rèn)為兩上訴人是外國(guó)國(guó)籍，公司是內(nèi)資公司，但這并不影響兩上訴人依法繼承股東資格。由于金1、金2系因繼承取得公司股東資格，并未改變?cè)摴咀?cè)資金來(lái)源地，該公司的性質(zhì)仍為內(nèi)資公司，故無(wú)需國(guó)家外商投資管理部門批準(zhǔn)。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第三十五條第一、二款的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)為金軍1、金2辦理股東變更登記。

二審法院的觀點(diǎn)認(rèn)為兩上訴人系因繼承取得公司股東資格，并未改變?cè)摴咀?cè)資金來(lái)源地，該公司的性質(zhì)仍為內(nèi)資公司，故無(wú)需國(guó)家外商投資管理部門批準(zhǔn)。

本案一二審法院的意見分歧主要表現(xiàn)為2個(gè)，一，是否股權(quán)繼承是否需要其他股東同意；二是擁有外國(guó)國(guó)籍的繼承人繼承其在內(nèi)資企業(yè)的股東資格，成為公司股東，是否需要獲得國(guó)家外資管理部門的批準(zhǔn)，而該問(wèn)題的前提問(wèn)題是股權(quán)繼承是否會(huì)變更企業(yè)性質(zhì)。截然不同的觀點(diǎn)背后是關(guān)于股權(quán)繼承、公司性質(zhì)確定以及行政審批的法律問(wèn)題的不同認(rèn)知。本文僅就第二個(gè)問(wèn)題進(jìn)行分析。

二、公司性質(zhì)的界定

論述上文中一二審法院的判決是否正確的前提是確定公司性質(zhì)是根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)決定的，是由投資人的國(guó)籍、投資資金的來(lái)源地還是兼具上述兩者？

根據(jù)《外資企業(yè)法》第一條、第二條的規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)因投資者是外國(guó)國(guó)籍才與內(nèi)資企業(yè)區(qū)分。外資的概念是來(lái)源于外國(guó)或者外國(guó)投資者從東道國(guó)獲得的人民幣利潤(rùn)再出資。判斷是否為外資，資金來(lái)源于外國(guó)亦或是用在中國(guó)投資產(chǎn)生的利潤(rùn)再投資都需要經(jīng)過(guò)外匯機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，否則可能最后無(wú)法順利結(jié)匯?！锻赓Y企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第十七條的需經(jīng)外匯機(jī)關(guān)批準(zhǔn)即說(shuō)明了該資金的來(lái)源地。

關(guān)于外資企業(yè)性質(zhì)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)可分為資金來(lái)源地標(biāo)準(zhǔn)和投資者(本文僅止自然人)國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)以及混合型。我國(guó)目前的立法雖未明確外商投資企業(yè)性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)，但是通過(guò)對(duì)法條的分析，《外資企業(yè)法》，《中外合作企業(yè)法》，《中外合資企業(yè)法》雖在外國(guó)投資者的概念中只提及國(guó)籍，但是在后續(xù)的條文中都對(duì)資本來(lái)源地進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)定。如《外商投資法實(shí)施細(xì)則》第25條之規(guī)定，根據(jù)《中外合資企業(yè)法》第五條之規(guī)定，外國(guó)投資者用以投資的設(shè)備必須是我國(guó)需要的，意味著該設(shè)備并不是來(lái)自我國(guó)。在《商務(wù)部關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》(商務(wù)部令2003年第1號(hào))第二條，結(jié)合第七條對(duì)出資的要求可知此處又兼采投資者身份及資金來(lái)源地雙重標(biāo)準(zhǔn)。在《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務(wù)部令2009年第6號(hào))第二條規(guī)定，此時(shí)似乎商務(wù)部改變了對(duì)外國(guó)投資者投資企業(yè)的定義，但是結(jié)合第九條和第十七條的規(guī)定可知，商務(wù)部的觀點(diǎn)是兼采投資者身份及資金來(lái)源地雙重標(biāo)準(zhǔn)。

三、股權(quán)繼承對(duì)企業(yè)性質(zhì)的影響

繼承人的國(guó)籍不同于公司的“國(guó)籍”，若同時(shí)資金來(lái)源地也存在變化則該公司的法律性質(zhì)將發(fā)生改變。一般的外商投資企業(yè)會(huì)導(dǎo)致企業(yè)性質(zhì)變化，但繼承是否也會(huì)導(dǎo)致相同的法律效果存在爭(zhēng)議。

繼承人繼受出資獲得投資份額這一過(guò)程存在兩個(gè)法律關(guān)系。從公司中取得對(duì)投資份額必須對(duì)公司存在對(duì)價(jià)，而該對(duì)價(jià)就是出資。而從原股東中繼受出資的原因是法定的繼承關(guān)系。從形式上看股東一旦出資，則該資金屬于公司的財(cái)產(chǎn)，并不再歸屬于股東，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不涉及公司資本。但實(shí)質(zhì)上，公司收到的出資和股東的股權(quán)互為對(duì)價(jià)，原股東變更的全過(guò)程應(yīng)當(dāng)是原股東的退出和新股東的加入，那么伴隨著原股東的退出，其出資也應(yīng)當(dāng)返還，新股東在公司其他股東同意的前提下加入，同時(shí)其需要支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，對(duì)公司進(jìn)行出資，但是因?yàn)橥顺龊托录尤牍蓶|在公司的股權(quán)比例是一致的，出資額也一致，因此沒(méi)有發(fā)生公司層面上的資金的流動(dòng)，而只在股東之間發(fā)生資金變動(dòng)。

因此在繼承的過(guò)程，對(duì)公司的出資的主體已經(jīng)變化，而資金是內(nèi)資公司退還給被繼承人，繼承人從被繼承人處繼承所得，所以其來(lái)源地仍是中國(guó)，所以該公司的內(nèi)資性質(zhì)未變。

四、外籍繼承人繼承股權(quán)是否需要行政審批的界定

根據(jù)上文的推論，可知通過(guò)繼承并不改變公司的性質(zhì)，即內(nèi)資企業(yè)依舊是內(nèi)資企業(yè)。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第二條第十九條和第二十條、四十三和四十四條之規(guī)定，只有外商投資的企業(yè)股東變更才需要經(jīng)過(guò)審批?！蛾P(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務(wù)部令2009年第6號(hào))第二條規(guī)定了外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的若干情形，卻未規(guī)定繼承是外國(guó)投資者并購(gòu)?fù)顿Y者的一種情形，并不適用于規(guī)范涉外繼承獲得內(nèi)資公司股權(quán)。筆者查閱了大量的法律法規(guī)、規(guī)定都沒(méi)有發(fā)現(xiàn)明確規(guī)定涉外繼承需要相關(guān)行政機(jī)關(guān)審批。

但在工商實(shí)務(wù)中工商部分為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于股東變更有審批的要求。但這里引出一個(gè)問(wèn)題，即需要審批的法律依據(jù)是從何而來(lái)？是否意味著通過(guò)繼承變更為內(nèi)資企業(yè)的股東不需要審批？

對(duì)外商投資進(jìn)行監(jiān)管是從國(guó)家層面考慮的，因?yàn)檫@是國(guó)內(nèi)私法所無(wú)法解決的問(wèn)題，但通過(guò)繼承獲得內(nèi)資企業(yè)股東資格，即使繼承人是非中國(guó)國(guó)籍，但資金來(lái)源地還是中國(guó)。而從經(jīng)濟(jì)安全角度看，該繼承人通過(guò)繼承并經(jīng)過(guò)半數(shù)股東同意成為公司的股東，從而享有表決權(quán)，可能對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策產(chǎn)生影響。經(jīng)濟(jì)安全是相當(dāng)抽象之概念，根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷不得而知，但是如果該公司是處于特殊行業(yè)或者是能影響國(guó)計(jì)民生的，如外商投資限制或禁止進(jìn)入的行業(yè)的企業(yè)，筆者認(rèn)為需要行政機(jī)關(guān)審批。股權(quán)繼承因其特殊性而不改變資金的來(lái)源，但形式上是一個(gè)外國(guó)投資者受讓股權(quán)，與外商投資形式上保持一致，基于我國(guó)關(guān)于外商投資企業(yè)采取的標(biāo)準(zhǔn)尚存爭(zhēng)議的角度出發(fā)，在關(guān)鍵領(lǐng)域?qū)Α皹?biāo)準(zhǔn)”保持限縮解釋有其合理性，但政府對(duì)此應(yīng)當(dāng)列示負(fù)面清單，以更好的促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而不是任意擴(kuò)大經(jīng)濟(jì)安全的規(guī)制范圍。

【注釋】

①王躍龍，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承之析》，《政治與法律》2007年第6期

②樓建波，《論有限公司股東的股權(quán)繼承與股東資格繼承》，《當(dāng)代法學(xué)》2007年第5期

③王躍龍，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承之析》，《政治與法律》2007年第6期

④趙萬(wàn)一、王蘭，《有限公司股權(quán)繼承法律問(wèn)題研究》，《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2006年第2期

⑤趙萬(wàn)一、王蘭，《有限公司股權(quán)繼承法律問(wèn)題研究》，《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2006年第2期

樓建波，《論有限公司股東的股權(quán)繼承與股東資格繼承》，《當(dāng)代法學(xué)》2007年第5期

王躍龍，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承之析》，《政治與法律》2007年第6期

⑥劉向林、李和平，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承的法律分析》，《廣西社會(huì)科學(xué)》2005年第2期

⑦劉向林、李和平，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承的法律分析》，《廣西社會(huì)科學(xué)》2005年第2期

⑧羅觀，《我國(guó)有限責(zé)任公司股東資格繼承中股權(quán)懸置期間研究》，南京大學(xué)碩士論文2015年

⑨王肋，《有限責(zé)任公司股東資格纏承法律問(wèn)題探析》，蘭州大學(xué)碩士論文2015年

陳佳宏，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承的 法律問(wèn)題分析》，華東政法大學(xué)碩士論文2016年

張京京，《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承法律問(wèn)題研究》，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院碩士學(xué)位論文2016年

⑩(2008)浦民二(商)初字第2541號(hào)；(2009)滬一中民五(商)終字第7號(hào))

經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。

外國(guó)投資者在并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(以下稱“批準(zhǔn)證書”)。登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

第十七條 作為并購(gòu)對(duì)價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。外國(guó)投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。外國(guó)投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的，按照本規(guī)定第四章辦理。

營(yíng)業(yè)登記的主要事項(xiàng)有：名稱、地址、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、隸屬關(guān)系、資金數(shù)額。

第二十條外商投資企業(yè)登記注冊(cè)的主要事項(xiàng)有：名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、投資總額、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、法定代表人、營(yíng)業(yè)期限、分支機(jī)構(gòu)、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。第三十八條企業(yè)法人根據(jù)《條例》第十七條規(guī)定，申請(qǐng)變更登記時(shí)，應(yīng)提交下列文件、證件：

(一)法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書；

(二)原主管部門審查同意的文件；

(三)其他有關(guān)文件、證件。

第四十三條企業(yè)法人因主管部門改變，涉及原主要登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)分別情況，持有關(guān)文件申請(qǐng)變更、開業(yè)、注銷登記。不涉及原主要登記事項(xiàng)變更的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)持主管部門改變的有關(guān)文件，及時(shí)向原登記主管機(jī)關(guān)備案。

第四十四條外商投資企業(yè)改變登記注冊(cè)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記。申請(qǐng)變更登記時(shí)，應(yīng)提交下列文件、證件：

(一)董事長(zhǎng)簽署的變更登記申請(qǐng)書；

(二)董事會(huì)的決議；

(三)變更股東、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限時(shí)應(yīng)提交原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件。

法律、法規(guī)及國(guó)家工商行政管理局規(guī)章規(guī)定設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或者辦事機(jī)構(gòu)需經(jīng)審批的，應(yīng)提交原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件。