建筑工地工人因工受傷的救濟

(甘肅政法學(xué)院研究生 甘肅 蘭州 730000)

一、明確農(nóng)民工與施工單位的關(guān)系

包工頭一般都是施工企業(yè)找的并要求其募集工人來干活，此時包工頭與施工企業(yè)之間是一種委托關(guān)系，包工頭與所招募的工人一樣，一起干活、負責(zé)施工，只是代替施工企業(yè)對工人進行管理，發(fā)放工資，很多情況下，包工頭并不比工人多拿多少工資，就算比工人多點，也可以視為其替施工企業(yè)管理人員，施工企業(yè)支付的管理費。包工頭所拿到的工資與承包工程所獲得的利潤是完全不能比的。因此，包工頭與施工企業(yè)之間構(gòu)成了委托管理的關(guān)系，包工頭的行為應(yīng)適用《合同法》中關(guān)于委托合同的相關(guān)規(guī)定，而非工程合同中的承包關(guān)系。包工頭與施工企業(yè)之間建立了委托合同關(guān)系，此時包工頭的行為實際上屬于甲公司的行為。按照此種關(guān)系進行的上述分析，則工人可以根據(jù)《合同法》第402條的規(guī)定，直接向施工企業(yè)主張權(quán)利，要求支付相應(yīng)的工資。此時，農(nóng)民工與企業(yè)之間就形成了勞動關(guān)系。

但在生活中最常見的卻是另一種情況，施工單位將工程的勞務(wù)分包給包工頭，二者形成了民事勞務(wù)承包合同，而包工頭找民工負責(zé)具體的勞務(wù)工作，從實際來看，農(nóng)民工直接受包工頭管理，其工作內(nèi)容和工作進度由包工頭支配，其工資和勞動保護一般也直接由包工頭負責(zé)，而包工頭和施工單位之間存在的工程承攬合同關(guān)系，是平等的民事主體之間的法律關(guān)系，因此這時農(nóng)民工與施工單位不存在直接的聯(lián)系，不存在管理與被管理的關(guān)系，故農(nóng)民工只與包工頭之間存在勞務(wù)雇傭關(guān)系，而不存在勞動關(guān)系。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規(guī)定：前款所稱“從事雇傭活動”,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍,但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的,應(yīng)當認定為“從事雇傭活動”。這種所謂的勞務(wù)分包關(guān)系中，農(nóng)民工只能請求包工頭負擔(dān)自己的工資或者損害，施工單位只驗收工作成果，對包工頭發(fā)放承攬合同的工資。

現(xiàn)實中許多包工隊是由親屬或老鄉(xiāng)組成的，他們只知道跟著包工頭干活、掙錢，而無需了解誰是施工單位，而施工單位是以完成施工項目為目的，也無需知道包工隊中有多少人，這些人是誰。當項目施工的過程中因工作原因受傷請求賠償損失，單位往往以雙方之間沒有勞動合同進行推脫，而包工頭也經(jīng)常以只是中間媒介作為借口進行推脫，使工人的在受傷時得不到救濟和保障。

二、依據(jù)人損進行救濟的原因

就像我們上面所說的，遭受工傷的農(nóng)民工一般都和包工頭有直接的聯(lián)系，但這種聯(lián)系大多數(shù)只是雙方的口頭合意并沒有簽訂合同上的關(guān)系，而這些工人和真正的施工單位之間并沒有太大的關(guān)系，更不要說簽訂勞動合同了，而申請工傷的前提是有與用人單位簽訂的勞動合同或者能直接證明兩者關(guān)系的工資卡、工資條等，但是這些對于農(nóng)民工來說是相當困難的，他們沒有這種簽訂合同的意識或者有些工地單位直接發(fā)現(xiàn)金，或者勞動部門會認為除了勞動合同外，勞動者能提供工資條、工資卡也是可以的，但是在現(xiàn)實生活中遇到的案例勞動者能提供這么多案件材料信息的少之又少，其他證明勞動關(guān)系的證據(jù)效力是不強，所以由此可以看出申請工傷鑒定的前提是需要勞動部門對雙方是否具有勞動關(guān)系進行認定的，如果不成立勞動關(guān)系或證據(jù)的證明力不強，勞動部門很難確立雙方之間的勞動關(guān)系，勞動關(guān)系確認不了，就無法進行工傷鑒定，只能去普通的司法鑒定所做傷殘鑒定。

很多情況下，大家都樂意于申請工傷鑒定，原因在于相較于人身損害賠償來說，工傷的賠償金額相對高一些，但是建筑工人就是因為難以證明與建筑工地之間存在勞動關(guān)系所以只能走人身損害賠償這一路線，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第11條規(guī)定：在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。而法院大多是按照第九條第二款和此條規(guī)定認為工地與建筑工人成立雇傭勞動關(guān)系，這也算是法律賦予當事人的另一種救濟手段吧。

申請工傷或申請人損大多數(shù)情況下是需要進行傷殘鑒定的，而依據(jù)的法律不同則申請的部門不一樣，申請工傷需要向勞動部門申請，但勞動部門需要審查勞動關(guān)系的，所以勞動關(guān)系不成立則勞動部門是不予準許工傷鑒定的，所以當建筑工地的工人不符合此標準的情況下，則可以自己去司法鑒定機構(gòu)申請傷殘鑒定。且一般在人身損害賠償中，為了保障作為弱勢一方受害者的權(quán)利，一般只要存在傷殘等級就會有精神損害撫慰金的，這個在工傷中是沒有的，因為工傷的賠償標準相比之下是比人身損害要高的，所以在工傷案件中即使請求法院也不會判的，因為它沒有法律依據(jù)只能雙方協(xié)商中可以有此約定，而人損案件適用的《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第18條第一款規(guī)定：受害人或者死者近親屬遭受精神損害,賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的,適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定，使獲得精神撫慰金具有法律上的依據(jù)。

人身損害賠償不同于工傷的還有就是賠償標準不一樣。工傷案件因為賠償金相對較高，所以沒有城鎮(zhèn)和農(nóng)村的區(qū)別，而人身損害賠償則要根據(jù)城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民計算賠償標準。上述這些案件中，有按城鎮(zhèn)戶口進行賠償?shù)?，也有按農(nóng)村戶口進行賠償?shù)?，而賠償金額的差距大概有三倍之多，沒有城鎮(zhèn)戶口的農(nóng)民工只要能證明在城鎮(zhèn)的經(jīng)常居住地滿一年也是可以按照城鎮(zhèn)戶口的標準進行賠償?shù)模话懵蓭煻紩M行這方面證據(jù)的收集。而且如果權(quán)利遭受侵害的農(nóng)民工不知道或者想要按照城鎮(zhèn)戶口主張權(quán)利，則可以收集相關(guān)證據(jù)，或證據(jù)不足的情況下也先按照城鎮(zhèn)的賠償標準主張，看法院最后的判決的怎么樣的，讓法院去裁量。

建筑工人一般都是家庭經(jīng)濟困難才做這一行業(yè)的，他們一般沒有文化，知識水平相對較低，在權(quán)利受到侵害的情況下不知道怎么進行救濟，不知道用法律的手段維護權(quán)利，在事故發(fā)生之后建筑工地或包工頭首先想的就是給個一兩萬雙方簽一個和解協(xié)議把事情處理掉，而工人想的也是能有這幾萬的賠償也不錯了，就簽了協(xié)議，讓事情和解掉，而錯過了保障權(quán)利的最佳時機和最優(yōu)賠償。