內(nèi)幕信息知情人范圍的不足與完善

夏泰榮（西南民族大學(xué)，四川 成都 610000）

前言

證券市場(chǎng)作為信息市場(chǎng),需要扭轉(zhuǎn)內(nèi)幕人員與投資者之間非對(duì)稱的信息格局,保證投資者擁有充分、準(zhǔn)確、全面、及時(shí)的信息。由于現(xiàn)行法關(guān)于內(nèi)幕信息知情人范圍過(guò)窄，不利于從根本上全面規(guī)制內(nèi)幕交易行為，因此應(yīng)該擴(kuò)充主體范圍。

一、內(nèi)幕信息知情人范圍立法現(xiàn)狀

通過(guò)研究我國(guó)《證券法》第 74 條之規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)我國(guó)對(duì)內(nèi)幕信息知情人的認(rèn)定是以身份為中心，符合特殊身份的即納入內(nèi)幕信息知情人范圍。主要有以下五類：（1）發(fā)行人內(nèi)部的董監(jiān)高；（2）持有公司 5%以上股份的股東及其董監(jiān)高；（3）公司的實(shí)際控制人及其董監(jiān)高；（4）發(fā)行人控股的公司及其董監(jiān)高；（5）由于自身?yè)?dān)當(dāng)?shù)穆殑?wù)而能夠接觸到公司相關(guān)內(nèi)幕信息的職員。

二、內(nèi)幕信息知情人范圍的不足

法律上對(duì)內(nèi)幕交易概念的理解應(yīng)從四個(gè)要素考慮：內(nèi)幕信息知情人、交易、證券以及內(nèi)幕信息。[1]要對(duì)內(nèi)幕交易做到事前預(yù)防，事中控制，事后治理，首先要對(duì)內(nèi)幕信息知情人的范圍進(jìn)行界定，目前我國(guó)對(duì)于證券內(nèi)幕信息知情人的界定范圍相對(duì)于世界各國(guó)的法律較窄，落后于市場(chǎng)的發(fā)展。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，我國(guó)現(xiàn)行法將持股 5%以下的小股東排除在內(nèi)幕信息知情人的范圍之外。美國(guó)法中的傳統(tǒng)內(nèi)部人包括公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)察人、重要職員、持股百分之十以上的股東等。我國(guó)《證券法》在移植美國(guó)法律時(shí)，根據(jù)國(guó)情對(duì)主體特殊身份采取了更加詳細(xì)的分類。在美國(guó)，持有上市公司百分之十以上股權(quán)的股東才被視為內(nèi)部人，而我國(guó)《證券法》第 74 條中，持有上市公司百分之五以上股權(quán)的股東被納入內(nèi)幕信息知情人的范疇。對(duì)5%的界定標(biāo)準(zhǔn)的合理性存疑。如果有人為了鉆法律空子，故意持股比規(guī)定少一股，只有4.99%，就可能免除禁止利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的義務(wù)。亦或規(guī)制持股比例為 4.99%的股東只能通過(guò)“非法獲取內(nèi)幕信息的人”這一條來(lái)調(diào)整。不論持股多少的股東都應(yīng)該對(duì)公司、債權(quán)人及其他股東等負(fù)有義務(wù)。故我國(guó)《證券法》第74 條中僅把持有上市公司百分之五股份的人作定內(nèi)幕信息知情人的判定標(biāo)準(zhǔn)，不符合現(xiàn)實(shí)需要。

第二，我國(guó)現(xiàn)行法將上市公司并購(gòu)重組參與方排除在內(nèi)幕信息知情人的范圍之外。我國(guó)《證券法》第 75 條中，“上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案”被列為內(nèi)幕信息的第七類，但是在劃定內(nèi)幕信息知情人的范圍的時(shí)候卻沒有納入“上市公司并購(gòu)重組參與方”。公司并購(gòu)時(shí)，涉及兩個(gè)或多個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)消息、財(cái)務(wù)狀況，公司的結(jié)構(gòu)、股權(quán)比例等都發(fā)生重大的變化，摻雜了大量的重要信息，這些信息一旦公開時(shí)都會(huì)極大的影響股價(jià)，因此此時(shí)也是最容易發(fā)生內(nèi)幕交易的時(shí)候。

上市公司的并購(gòu)重組包括兼并、收購(gòu)和重組，無(wú)論哪一種都會(huì)極大影響上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、組織形式、資產(chǎn)負(fù)債、經(jīng)營(yíng)范圍、主營(yíng)業(yè)務(wù)等等。證券市場(chǎng)的無(wú)數(shù)次實(shí)踐證明，上市公司一旦要發(fā)生并購(gòu)重組，甚至只流出要并購(gòu)重組的小道消息，都會(huì)使其證券價(jià)格發(fā)生劇烈變化。上市公司并購(gòu)重組的消息背后存在巨大的利益鏈，受益方涉及多個(gè)單位，其中包括上市公司并購(gòu)重組參與方。盡管上市公司并購(gòu)重組參與方不屬于上市公司的內(nèi)部人，但其利用提前知悉的能影響股價(jià)的重要信息進(jìn)行證券交易的行為，對(duì)其他投資者不公平，應(yīng)當(dāng)作為內(nèi)幕信息知情人進(jìn)行規(guī)制。

在我國(guó)成功查處的內(nèi)幕交易中，涉及并購(gòu)重組信息的是各類內(nèi)幕信息占比最高的一種。而在這樣的證券市場(chǎng)運(yùn)行背景下，我國(guó)《證券法》內(nèi)幕信息知情人的界定中未囊括“上市公司并購(gòu)重組參與方”，卻為重要疏漏。

第三，我國(guó)現(xiàn)行法將證券監(jiān)管以外的其他公職人員排除在內(nèi)幕信息知情人的范圍之外。證券監(jiān)管人員也不是上市公司的內(nèi)部人的范疇，但其因工作職責(zé)和身份，經(jīng)常能夠接觸到內(nèi)幕信息，如果證券監(jiān)管人員獲得內(nèi)幕信息后，為謀私利利用該信息進(jìn)行證券交易的行為，顯然應(yīng)予以規(guī)制?；诖嗽蛭覈?guó)《證券法》第 74 條明確將相關(guān)人員列為內(nèi)幕信息知情人。但是隨著股市進(jìn)入“全流通”時(shí)代，我國(guó)特有的國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)大量重組現(xiàn)象出現(xiàn)，其參與人員并不局限于第 74 條第五項(xiàng)中的證券監(jiān)管人員。由于國(guó)企重組涉及國(guó)資管理等多個(gè)政府部門審批、監(jiān)管，政府公權(quán)力大量參與，大量公職人員均參與其中而實(shí)際接觸到相關(guān)內(nèi)幕信息，隨之公職人員內(nèi)幕交易的案件也不斷涌現(xiàn)，《證券法》第 74 條的局限性漸漸凸顯。未把證券監(jiān)管以外的其他公職人員列入證券內(nèi)幕信息知情人的范圍屬于立法上的疏漏。證券監(jiān)管以外的其他公職人員，若履職過(guò)程中接觸獲知到內(nèi)幕消息，應(yīng)當(dāng)禁止其進(jìn)行相關(guān)證券交易。

通常情況下，國(guó)有及國(guó)有控股的上市公司并購(gòu)重組的事項(xiàng)周期較長(zhǎng)，并非一蹴而就的事，具有“時(shí)間長(zhǎng)、環(huán)節(jié)多、人員廣”的特點(diǎn)。[2]重組過(guò)程中報(bào)告審批的范圍大、行政審批程序復(fù)雜、參與的公職人員眾多，并且經(jīng)常為重大事項(xiàng)會(huì)召開會(huì)進(jìn)行研究討論，其會(huì)議紀(jì)要還會(huì)被送轉(zhuǎn)至政府相關(guān)部門。由于重組估值使資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值劇烈攀升，內(nèi)幕信息知情人在相關(guān)重組方案披露前低價(jià)購(gòu)買股票，或?qū)⑾嚓P(guān)股票資產(chǎn)“倒手”賣給上市公司賺得差價(jià)利潤(rùn)，是典型的轉(zhuǎn)手行為，存在著信義義務(wù)傳遞和利益輸送的情形。赤峰黃金與威海怡和計(jì)劃收購(gòu)案即是典型代表,方案披露后受到大眾質(zhì)疑，輿論不斷，以至于公司最后終止了收購(gòu)計(jì)劃。

第四，我國(guó)現(xiàn)行法將離職特定時(shí)間之內(nèi)的內(nèi)幕信息知情人排除在內(nèi)幕信息知情人的范圍之外。高級(jí)管理人員主要負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理，他們對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)、財(cái)務(wù)、業(yè)績(jī)效益等情況十分了解，并負(fù)有重大責(zé)任，發(fā)行公司的高管人員在進(jìn)行公司的重要決策、管理運(yùn)營(yíng)時(shí)，必然會(huì)掌握非公開的重大內(nèi)幕信息。而發(fā)行公司的分公司或者子公司，及其他與之相關(guān)聯(lián)的公司的高級(jí)管理人員，同樣可能在公司業(yè)務(wù)來(lái)往中接觸到內(nèi)幕信息，并成為內(nèi)幕信息的知情人員，對(duì)于這些有可能利用內(nèi)幕信息牟利的主體，我國(guó)法律同樣應(yīng)該予以重視。

三、內(nèi)幕信息知情人范圍的完善建議

為了維護(hù)證券市場(chǎng)的交易秩序，保護(hù)投資者，適應(yīng)市場(chǎng)發(fā)展的需要。應(yīng)當(dāng)對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法內(nèi)幕信息知情人范圍進(jìn)行過(guò)大。主要是從以下四個(gè)方面，1.分情況的將持股 5%以下的小股東也考慮在內(nèi)幕信息知情人員的范圍；2.將上市公司并購(gòu)重組參與方規(guī)定在內(nèi)幕信息知情人員的范圍；3.將證券監(jiān)管以外的其他公職人員也納入到內(nèi)幕信息知情人員的范圍；4.明確離職特定時(shí)間之內(nèi)的內(nèi)幕信息知情人也屬于內(nèi)幕信息知情人員的范圍。

注釋：

[1]賀紹奇著：《“內(nèi)幕交易”的法律透視 理論研究與案例分析》，人民法院出版社 2000 版，第 385 頁(yè)。

[2]杜學(xué)軍：《國(guó)有控股上市公司并購(gòu)重組的成效及其建議》，載于《財(cái)經(jīng)界》2014 年第六期，第 121-123頁(yè)。