企業(yè)境外投資法律風險防范機制研究

孫允峰

【摘要】伴隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，國與國之間的聯(lián)系更為密切，從而促進了企業(yè)境外投資率，在推動社會經(jīng)濟發(fā)展的同時也存在較大風險。因此，企業(yè)在境外投資時應做好法律風險控制，制定防范機制，具有重要作用。鑒于此，筆者結(jié)合實踐研究，就企業(yè)境外投資法律風險防范機制進行簡要分析。

【關(guān)鍵詞】企業(yè)境外投資 法律風險 防范機制 研究分析

伴隨著企業(yè)境外投資迅速發(fā)展，據(jù)調(diào)查顯示：我國企業(yè)在世界近200個國家與地區(qū)設置對外直接投資企業(yè)近2萬家，總資產(chǎn)約2萬億元。另一方面，我國企業(yè)海外投資資產(chǎn)在安全性上受到的沖擊，境外投資法律風險嚴重。因此，怎樣做好境外投資企業(yè)法律風險防范機制成為重要內(nèi)容，應給予高度重視。

一、企業(yè)境外投資法律風險

（一）法律風險

現(xiàn)階段，多數(shù)境外投資中有一些成功者；但同時也有失敗者。境外投資法律風險包含東道國有關(guān)法律制度的變化，造成原有投資規(guī)劃受到影響，給投資人造成經(jīng)濟損失。具體風險控制包含：第一，國內(nèi)法律條件；第二，海外收購法律風險；第三，收購目標隱藏的法律風險；第四，報價法律風險；第四，協(xié)議中法律風險；第五，東道國法律風險。據(jù)調(diào)查顯示，現(xiàn)階段一些央企在境外投資過程中存在境外法律變化、協(xié)議矛盾等，在具體交付時，時常發(fā)生濫用世貿(mào)組織貿(mào)易要求狀態(tài)。境外投資時法律風險不斷增加：基于這一條件下企業(yè)容易發(fā)生違法行為，導致企業(yè)經(jīng)濟效益受到影響?？偠灾髽I(yè)境外投資法律風險較高，其中包含交付目標簽署合同風險、監(jiān)督管理風險等。

（二）監(jiān)督階段的法律風險

境外投資監(jiān)督管理立足于東道國與企業(yè)主體，企業(yè)更注重投資項目的監(jiān)督管理，東道國在市場準入環(huán)境下注重監(jiān)督管理。現(xiàn)階段監(jiān)督管理逐漸暴露出諸多缺陷：第一，多頭審核、重復審核造成時間浪費。第二，過于重視監(jiān)督管理造成企業(yè)尋找其他途徑，越過行政審核，擺脫政府管理。

（三）協(xié)議監(jiān)管風險

境外投資需要全程簽署協(xié)議，在協(xié)議簽署、執(zhí)行過程中存在違約風險導致協(xié)議相對方的利益受損。所以，注重合同管理風險。第一，我國一些企業(yè)為躲避流程在簽署協(xié)議過程中無政府審核?；谶@一條件下，若出現(xiàn)風險容易受損。第二，協(xié)議中存在糾紛內(nèi)容，而一些企業(yè)并未給予高度重視造成協(xié)矛盾。因此，僅能對東道國的仲裁單位、法院處理，我國企業(yè)由于對外國法律較為陌生，使得合法權(quán)益得不到保護。第三，在協(xié)議中也會由于特殊約定，在簽署時由于缺少專業(yè)的法律指導使得自身權(quán)益得不到保護。

二、企業(yè)境外投資防范法律風險防范方法

（一）加強政府保護

政府支持企業(yè)的境外投資成為全球各國都通行的管理，所以，我國政府需要注重立法的完善，出臺相關(guān)法律制度，約束境外投資行為，形成良好的法律環(huán)境。在立法完善方面需要遵循市場發(fā)展規(guī)律，優(yōu)化審核流程。避免不必要的審核流程，注重企業(yè)投資效率，確保企業(yè)境外投資更為便利。在立法制定上應遵循幾點要求：了解境外投資概念、確定審核流程、規(guī)范人力資源的具體來源地、稅收征收等。針對境外投保體制應給予高度重視。此外，列入相關(guān)條例中，主動規(guī)范投資行為，為投資行為提供服務，并非局限于監(jiān)督管理中。

（二）企業(yè)管理制度的優(yōu)化

境外投資包含談判、立項、運行，成為法律風險高峰時期。對此，需要企業(yè)給予高度重視。在風險理念控制上，企業(yè)應意識到境外投資存在的風險，掌握風險發(fā)生概率與企業(yè)影響，加強風險防范。企業(yè)在境外投資過程中，不僅需要重視市場、技術(shù)影響因素，也要重視法律影響因素，做好協(xié)調(diào)。在企業(yè)資產(chǎn)、投資管理過程中，重視法律風險防范重要性。另一方面，企業(yè)在談判、簽署協(xié)議過程中，企業(yè)法律部門應全過程投入。企業(yè)也要積極參與而并非單一的彌補。

在組織管理中，企業(yè)管理層應加強協(xié)商，共同商議防范法律風險可行性方法，明確風險管理目標，根據(jù)具體發(fā)展狀態(tài)與環(huán)境編制管理流程。同時，落實監(jiān)督作用，法律團隊也要做好配合。第一，企業(yè)應意識到境外投資風險控制重要作用。風險判斷作為企業(yè)法律風險控制的首要條件，需要結(jié)合以往經(jīng)驗與合同內(nèi)容，整合企業(yè)、國家、項目等綜合信息對存在的風險列舉出來。在協(xié)議談判、合同落實等各環(huán)節(jié)存在的風險制定清單。第二，評估法律風險。法律風險評價過程中，企業(yè)需要結(jié)合風險判斷時期生成的項目潛在風險清單，多方面注重引起風險事故的原因、風險形成可能性與后果。根據(jù)企業(yè)為項目作出的國別法律進行評估、項目有效性分析，做好風險評價并分類。第三，明確風險清單，根據(jù)當前企業(yè)經(jīng)濟狀態(tài)、資源、發(fā)展規(guī)劃等影響要素編制解決措施。法律風險控制過程中，根據(jù)生成的風險清單參照管理標準、戰(zhàn)略目標、資源投入等對各項風險編制解決方法，生成法律風險防范表、詳細敘述轉(zhuǎn)嫁各項風險方法。比如：在項目法律盡職分析過程中，企業(yè)債務風險較高時，可以在合同中要求目標企業(yè)進行相應保證?；蛘叱霈F(xiàn)索賠問題后，盡快制定索賠方案。第四，加強管理。在研究風險出現(xiàn)原因條件下優(yōu)化管理方法，避免相同類型法律風險發(fā)生。

總而言之，企業(yè)在境外投資階段法律風險同步存在。對此，企業(yè)應重視境外投資條件與法律政策分析：投資項目法律論證與盡職調(diào)查全面。最后，投資項目運營時的法律風險也要做好協(xié)調(diào)。

三、結(jié)語

綜合分析，相對國內(nèi)投資風險，境外投資風險難度較大。因此，科學協(xié)調(diào)企業(yè)境內(nèi)外法律資源，企業(yè)法律顧問和境外律師做好交流，避免風險擴大。伴隨著全球化資本流動的加速，境外投資成為企業(yè)長久發(fā)展必然。但法律環(huán)境并非固定的，呈現(xiàn)動態(tài)性，企業(yè)境外投資過程中若出現(xiàn)法律風險，規(guī)避可能性比國內(nèi)小。基于這一條件下，政府當務之急是立法優(yōu)化，企業(yè)主體管理方法優(yōu)化有著重要作用。企業(yè)應根據(jù)我國、東道國法律條件編制風險防范體制，注重協(xié)議中存在的違約風險，重視違法行為中的風險，做好法律風險控制。