淺談非法吸收公眾存款罪的行為方式

尤運(yùn)生

[摘要]近年來(lái)，我國(guó)金融活動(dòng)的開(kāi)放性、活躍性愈發(fā)強(qiáng)烈，參與金融活動(dòng)的主體也日益復(fù)雜，影響國(guó)家金融管理秩序的社會(huì)事件逐漸增多。為了有效打擊擾亂的犯罪活動(dòng)，同時(shí)保障民間融資有序發(fā)展，必須要明確非法吸收公眾存款罪的行為方式及其特征。

[關(guān)鍵詞]非法吸收公眾存款 行為方式 特征

一、非法吸收公眾存款罪的行為方式

（一）非法吸收公眾存款

法律規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)吸收存款的權(quán)利來(lái)源于國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的依法批準(zhǔn)。因此，非法吸收公眾存款是指未經(jīng)批準(zhǔn)，私自從事面向不特定多數(shù)人的，按照金融機(jī)構(gòu)的辦事程序吸收存款業(yè)務(wù)的行為。

（二）變相吸收公眾存款

此種情況下的行為人通常通過(guò)各種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的合法名義，以看似與非法吸收公眾存款無(wú)關(guān)的方式，掩蓋其中的實(shí)質(zhì)違法性，但在本質(zhì)上，其與非法吸收公眾存款無(wú)異。在實(shí)踐中常見(jiàn)的方法有：①?gòu)囊呀?jīng)吸收到的存款中預(yù)先支付事先承諾的高額利潤(rùn)，其目標(biāo)只是出去利潤(rùn)后的存款；②事先以汽車等實(shí)物抵付承諾的存款利息；③多種利率疊加計(jì)算利潤(rùn)，如活期存款套定期存款利率、存款利息套貸款利率等；④允諾某種物質(zhì)利益吸收存款，如長(zhǎng)期免費(fèi)提供房屋使用權(quán)等，從而達(dá)到吸收存款的目的；⑤在正常存款取息協(xié)議之外約定額外利潤(rùn)等等。

根據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)布的相關(guān)規(guī)定，非法吸收公眾存款是指那些不論是否以吸存的名義，只要付給利息，或?qū)嵸|(zhì)付給利息的行為。2003年《商業(yè)銀行法》進(jìn)行修正，第3條明確指出：國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)是對(duì)吸存行為予以管控的行政機(jī)關(guān)。第81條規(guī)定，對(duì)于嚴(yán)重的吸存行為，應(yīng)予以嚴(yán)懲，可追究行為人的刑事責(zé)任。2011年開(kāi)始，最高院實(shí)行相關(guān)司法解釋，其中第1條對(duì)刑法第176條的“非法吸收公眾存款罪”進(jìn)行了界定。一方面，各界呼喚多年的《解釋》（2010）的應(yīng)運(yùn)而生，對(duì)本罪行為方式的界定具有實(shí)際的指導(dǎo)作用。另一方面，《解釋》（2010）對(duì)此前頒布的法律法規(guī)中的相關(guān)變動(dòng)予以肯定。

二、非法吸收公眾存款罪行為方式的特征

非法吸收公眾存款的客觀行為，一般表現(xiàn)為四個(gè)特性。

（一）行為的實(shí)質(zhì)非法性

此處，“非法”意為對(duì)法律規(guī)定的違反，刑法理論中的“違法”是指行為對(duì)法律所保護(hù)的法益造成侵害。刑法第176條所保護(hù)的法益是國(guó)家的金融管理秩序，具體為合法金融機(jī)構(gòu)專營(yíng)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的權(quán)利，是合法金融機(jī)構(gòu)專營(yíng)向不特定對(duì)象吸收資金的權(quán)利。此處專營(yíng)權(quán)只是一個(gè)專營(yíng)權(quán)，不是既包括合法金融機(jī)構(gòu)專營(yíng)向不特定對(duì)象吸收資金的權(quán)利，又包括合法金融機(jī)構(gòu)專營(yíng)發(fā)放貸款的權(quán)利。上述“實(shí)質(zhì)”是對(duì)非法吸存的行為對(duì)刑法第176條所保護(hù)的法益造成侵害的強(qiáng)調(diào)，并不是對(duì)該行為觸犯的法律類型的強(qiáng)調(diào)，因此，行為的實(shí)質(zhì)非法性是指未經(jīng)依法核準(zhǔn)審批機(jī)關(guān)給與業(yè)務(wù)批準(zhǔn)而進(jìn)行該項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)。

（二）社會(huì)宣傳公開(kāi)性

行為人通常利用廣告、推介會(huì)等形式公開(kāi)宣傳，《解釋》（2010）第1條是舉例式的規(guī)定，不能以此認(rèn)為宣傳途徑局限這四種形式。社會(huì)宣傳公開(kāi)性的實(shí)質(zhì)是行為人的行為對(duì)公眾產(chǎn)生傳播推廣的作用，只需行為人的目的是吸收公眾存款，同時(shí)其行為能夠向社會(huì)傳播“吸存，且能獲利的信息，而不論該信息傳播的具體形式，并且該信息能在社會(huì)不特定對(duì)象之間形成通暢的信息鏈，促使行為人不斷吸收公眾存款，就能認(rèn)定該行為的社會(huì)宣傳公開(kāi)性。

（三）利誘性

非法吸存行為的利誘性不同于銀行等金融機(jī)構(gòu)給與社會(huì)存款的利息，也不同于一般金融證券的投資回報(bào)，而是以金錢(qián)、證券等實(shí)務(wù)利益作為回報(bào)，與借款人的經(jīng)營(yíng)狀況無(wú)關(guān)，是一種被承諾給與的絕對(duì)回報(bào)。承諾回報(bào)是指承諾只要出資即可獲得回報(bào)。所承諾的回報(bào)不必具有確定性，只要承諾的回報(bào)具有可能性即可。行為人向被吸存者承諾只要出資就可以獲得回報(bào)，回報(bào)的水平根本不受資金流通、運(yùn)營(yíng)的影響，回報(bào)的水平通常與正常的符合市場(chǎng)規(guī)律的民間利息、銀行利率迥異，遠(yuǎn)遠(yuǎn)比它們高許多。行為人冠以具體回報(bào)的名義不僅有常見(jiàn)的利息、分紅，還包括更具有表面合法形式的工資、銷售提成等。

（四）行為對(duì)象的不特定性

行為對(duì)象的不特定性是指行為人對(duì)行為對(duì)象的身份、社會(huì)關(guān)系沒(méi)有明顯的區(qū)分界限，其吸存行為針對(duì)的是社會(huì)公眾即不特定的人，包括單位和自然人。行為人吸收存款的對(duì)象由多部分組成，既可能是親戚朋友或親戚朋友介紹的人，也可能是不認(rèn)識(shí)的潛在吸存對(duì)象。此處強(qiáng)調(diào)的不應(yīng)是“行為人與被吸存人之間的主要聯(lián)系是源于資金融通的利益關(guān)系”，此處實(shí)則強(qiáng)調(diào)行為人對(duì)行為對(duì)象的“不區(qū)分”，易言之，只要能提供資金，行為人對(duì)潛在的被吸存人可謂是來(lái)者不拒。

鑒于實(shí)踐中執(zhí)法者對(duì)于不特定性難以具體把握，解釋2010對(duì)此作出相應(yīng)規(guī)定，個(gè)人非法吸存30戶以上的，單位非法吸存150戶以上的，應(yīng)以非法吸收公眾存款罪追訴。這種明確數(shù)字的指導(dǎo)方法雖有待完善，但在我國(guó)立法完善尚需時(shí)日的情況下，該司法解釋的規(guī)定有利于調(diào)整相關(guān)犯罪人受罰程度的協(xié)調(diào)一致，促進(jìn)司法判決的實(shí)際公平。

綜上，在本罪的司法認(rèn)定中，應(yīng)綜合把握行為的實(shí)質(zhì)非法性、社會(huì)宣傳公開(kāi)性、利誘性、行為對(duì)象的不特定性來(lái)具體分析，進(jìn)而準(zhǔn)確認(rèn)定行為人的行為是否符合本罪的行為方式，避免在司法實(shí)踐中將合法的民事行為進(jìn)行誤判。