管理人履職風險及應對策略分析

宋煒　吳建鋒

摘要：隨著破產(chǎn)案件數(shù)量日益增多，債權人、債務人及其他利害關系人對于管理人的要求日益嚴格，管理人責任糾紛也逐漸引起各方的重視。管理人在破產(chǎn)程序中被賦予中心主導地位的同時必然存在諸多履職風險，本文從破產(chǎn)管理人的職權與責任入手，對履職過程中可能出現(xiàn)的風險進行深入分析，并針對風險提出管理人風險防范的措施，建議管理人認真對待債權申報及審查、做好債務人企業(yè)財產(chǎn)接管與管理、積極行使法律賦予管理人的權利、嚴格把握破產(chǎn)程序中的時間節(jié)點，切實降低管理人履職風險。

關鍵詞：管理人職責；管理人責任糾紛；履職風險；應對措施

中圖分類號：D912.29文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）35-0069-03

作者簡介：宋煒，女，漢族，法學碩士，江蘇神闕律師事務所，合伙人；吳建鋒，男，漢族，法學本科，江蘇神闕律師事務所，律師。

隨著我國供給側(cè)結構性改革的深入發(fā)展，破產(chǎn)案件數(shù)量呈現(xiàn)出井噴的趨勢，為此，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關司法解釋也陸續(xù)發(fā)布施行，為破產(chǎn)企業(yè)的高效清理、有序退出，或是為危困企業(yè)的有效救治、恢復生機，建立起配套的司法備位體系。在破產(chǎn)程序中，管理人是破產(chǎn)財產(chǎn)管理和處分的主體，其居于舉足輕重的地位，應當勤勉盡責，忠實履行職務。然而，目前我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關司法解釋對管理人的權利及義務、職責及責任定義都較為籠統(tǒng)，各地管理人隊伍業(yè)務能力與素養(yǎng)也參差不齊，因此，管理人履職過程中產(chǎn)生的風險越來越大。管理人在履職過程中會遇到何種風險，又該如何應對，是值得廣大管理人關注的重點問題。

一、破產(chǎn)管理人的職責

破產(chǎn)管理人，是指在破產(chǎn)程序中，由破產(chǎn)案件管轄法院選任或指定的，在法院及相關主體監(jiān)督下接管債務人企業(yè)財產(chǎn)并進行管理、處分，決定債務人企業(yè)對內(nèi)對外一切人、財、物的事務性決策，代表債務人參加訴訟、仲裁，提議召開債權人會議等職責的專門機構。在我國，破產(chǎn)管理人由人民法院在裁定受理債務人企業(yè)破產(chǎn)申請的同時進行指定，其根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關司法解釋的規(guī)定，管理人在破產(chǎn)程序中應當履行下列職責：接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；決定債務人的內(nèi)部管理事務；決定債務人的日常開支和其他必要開支；在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；管理和處分債務人的財產(chǎn)；代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；提議召開債權人會議；決定債務人企業(yè)是否經(jīng)營；對債權人利益有重大影響事項匯報等。另外，管理人在履行職務過程中，應當接受法院、債權人會議及債權人委員會的監(jiān)督。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十七條、第一百三十條規(guī)定了管理人在履職過程中，應當做到勤勉盡責、忠實履行職務。同時，根據(jù)最高人民法院《關于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》第三十三條之規(guī)定，管理人或者相關人員在執(zhí)行職務過程中，因故意或者重大過失不當轉(zhuǎn)讓他人財產(chǎn)或者造成他人財產(chǎn)毀損、滅失，導致他人損害產(chǎn)生的債務作為共益?zhèn)鶆?，由債務人財產(chǎn)隨時清償不足彌補損失，權利人向管理人或者相關人員主張承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持。上述債務作為共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償后，債權人以管理人或者相關人員執(zhí)行職務不當導致債務人財產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，主張管理人或者相關人員承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。由此可見，我國對管理人承擔責任的情形做了初步的規(guī)定，但是對如何認定管理人是否存在過錯的認定及構成要件方面規(guī)定的不是特別明確，實踐中各地法院甚至是學術界對管理人責任的嚴格程度及責任類型觀點不一致，這也使得管理人在履職過程中的風險陡然增加。

二、管理人責任糾紛現(xiàn)狀

通過相關裁判文書網(wǎng)的大數(shù)據(jù)檢索，自2012年起至2018年9月，全國共計產(chǎn)生管理人責任糾紛案件180件，且2016年較之2015年的案件數(shù)量增長了1倍多，且多集中在江浙地區(qū)。由此可見，破產(chǎn)案件數(shù)量越多、破產(chǎn)審判越先進的地區(qū)，債權人、債務人及其他利害關系人對破產(chǎn)法及破產(chǎn)程序的了解愈發(fā)深刻，同時也就更注重管理人在履職過程中是否盡到了勤勉盡責、忠于履行職務的責任，是否因管理人的不當行為對自己的合法權益造成了損害。我們通過一則案例對管理人履職風險做進一步的了解：

2013年10月8日法院裁定受理A公司破產(chǎn)清算案，并于同日指定了管理人。管理人接手后，通過書面方式通知有聯(lián)系地址、方式的債權人及時申報債權，并公告通知債權人應于2013年11月30日前向管理人申報債權。2014年4月28日，法院召開A公司第二次債權人會議，通過了A公司的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。2014年5月10日，法院裁定認可第二次債權人會議通過的A公司破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。管理人于同年5月20日刊登公告告知債權人本次分配為第一次分配，確定于2014年6月5日開始實施。2014年6月4日，C向管理人郵寄債權申報表一份，要求對其債權本金3900萬元及相應利息進行確認。同年7月10日，C向法院提起訴訟，要求確認債權并由管理人承擔損害賠償責任。8月28日，管理人向C寄送債權審查表一份，對其債權本金1416萬元予以確認。本案中，C要求管理人承擔賠償責任的理由為：C對A公司享有債權的事實，是經(jīng)該破產(chǎn)案件受理法院另案刑事判決書裁明的，即對于該份判決管理人應當是已知的，但是C從未收到過管理人寄發(fā)的債權申報的通知，導致了自己債權申報的逾期。并在后續(xù)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配中，錯過了第一輪的分配，導致債權可受償金額的減損，管理人應當承擔賠償責任。

最終，法院認為：首先，債權人自身對于債務人的資產(chǎn)狀況負有注意義務，其應在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)申報債權，否則將可能導致無法參與分配；其次，本案中的管理人就通知債權人C進行債權申報方面存在以下問題：1、僅憑債權人的口頭棄權即確定原告不具有債權人的地位過于輕率，且對于其所陳述的原告存在口頭棄權的行為，被告亦未能提供證據(jù)；2、管理人在制作分配方案并提醒債權人會議表決時應當明知未考慮到對于債權人C已被刑事判決書認定的損失，應按分配比例予以預留并提交債權人會議就預留金額、時間等事項進行表決，導致C喪失了按照第一輪分配方案確定的清償比例進行分配的可能，管理人對此未盡到勤勉盡責的義務，對原告的損失存在一定過錯。因此，法院判決管理人按過錯比例承擔了相應賠償責任。

從上述案例可以看出，法院判決管理人承擔責任的基礎是管理人未能提供證據(jù)證明已向明知的、確定的債權人發(fā)送債權申報通知的情況下，且在編制債權分配方案時未將該等債權人的分配款考慮在內(nèi)并予以提存，則視為未盡到《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的勤勉盡責、忠實履行職務的義務，管理人需按過錯大小承擔相應賠償責任。

三、管理人履職風險及應對措施

結合上述案例以及實踐中管理人遇到的各種情況，管理人在履職過程中的風險無處不在。因此，管理人應當對履職過程可能發(fā)生的風險有清晰的認識，并采取積極的應對措施。

（一）債權申報通知及審查

確定債權人數(shù)量、債權金額、債權性質(zhì)等是管理人在破產(chǎn)程序履職過程中應當做到的基本性工作，但是往往存在下述原因而導致債權人無法及時申報債權，或者對債權金額、性質(zhì)審查錯誤，從而造成后續(xù)債權人對管理人進行追責。

1.接受法院指定后，管理人未嚴格按照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的期限通知已知債權人?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》要求采用通知和公告兩種形式告知債權人，對于已知債權人管理人應該積極履行通知義務，對于未知債權人才能采用刊登公告方式告知。實務中，最大問題即是管理人往往忽略對已知債權人的檢索和查詢，以及對寄送債權人通知和接收債權人申報材料工作流程的不規(guī)范，如上述案例中的管理人就因未對已知債權人進行檢索更未對債權人陳述放棄債權的行為進行記錄留證，從而導致后續(xù)訴訟的發(fā)生。

2.對債權人申報的債權審查不嚴謹，甚至未做到依法審查。管理人對債權人的申報的債權金額、性質(zhì)等，都應當依據(jù)債權人提交的證據(jù)材料，并運用相關《合同法》《物權法》等實體法的相關規(guī)定對申報的債權進行審查確認。然而實務中，卻存在管理人僅依據(jù)會計準則對債權進行確認或不予認可，甚至直接否認了債權人的申報債權所依據(jù)的生效法律文書，這無疑會導致債權人對管理人專業(yè)素養(yǎng)的質(zhì)疑，更會引起相關責任糾紛訴訟。

建議應對措施：在債權申報環(huán)節(jié)，管理人應當通過檢索法院裁判文書、檢索債務人企業(yè)財務報表等方式，對已知債權人進行梳理和確認，并進行點對點的溝通與交流，避免出現(xiàn)遺漏情況。同時，在收發(fā)債權申報通知及申報材料方面，應當建立起嚴格的收發(fā)制度，如果是通過郵寄方式的，應當記錄快遞單號并及時跟蹤，如果是現(xiàn)場申報的，應當做好文書交接確認手續(xù)；在債權審查環(huán)節(jié)，管理人應當認識到《企業(yè)破產(chǎn)法》是程序法，對于債權的審查工作還應當依據(jù)其他實體法律法規(guī)進行確認，并建立規(guī)范的債權審查機制，做到債權登記、初步審查、審查復核、審查確認工作的常態(tài)化、規(guī)范化。

（二）債務人財產(chǎn)接管及管理

破產(chǎn)程序中，管理人接管債務人企業(yè)的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料是最有效的控制債務人企業(yè)的措施，也是《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定管理人應當履行的首要職責。對債務人企業(yè)的財產(chǎn)如何進行有效的接管或追回，接管后又應采取何種管理或處置方式，都是最能體現(xiàn)管理人是否勤勉、專業(yè)以及存在履職風險之處。

1.接管程序的混亂與不規(guī)范是管理人接管債務人企業(yè)財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料時最常見的問題。實踐中，存在管理人與債務人企業(yè)交接時，未履行相關交接手續(xù)，雙方未對交接物品進行審核確認的情況。尤其是生產(chǎn)型企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，雙方對于存貨、原材料的交接，經(jīng)驗缺乏的管理人往往忽視對前述財產(chǎn)進行全方位、一一清點工作，導致賬實不符，被要求承擔賠償責任。

2.接管后缺乏對債務人企業(yè)有形財產(chǎn)的妥善保管，造成債務人企業(yè)財產(chǎn)的毀損、滅失。而對于生產(chǎn)型企業(yè)的無形財產(chǎn)來說，相關資質(zhì)證照的過期，發(fā)明專利的到期，是管理人風險發(fā)生的重災區(qū)。舉例：某船舶制造類企業(yè)進入重整程序，管理人接管后決定采用管理人經(jīng)營模式，但未及時對接管到的財產(chǎn)進行梳理，導致該債務人企業(yè)最重要的資質(zhì)證照碼頭停靠許可證到期未續(xù)，最終營運價值滅失、重整失敗，使全體債權人利益巨額受損，被要求承擔未盡勤勉盡責義務的賠償責任。

建議應對措施：對于債務人企業(yè)財產(chǎn)等的接管，管理人應當編制交接清單，并組織債務人企業(yè)代表、管理人代表、資產(chǎn)評估機構代表等到場進行實地清點、核查，移交完畢后由管理人、債務人企業(yè)等在交接清單上簽字確認。若存在債務人企業(yè)無法按管理人交接財產(chǎn)的，管理人應當責令相關責任人出具說明或制作接管筆錄，明確無法移交的責任及風險，避免管理人自己的履職風險。對于接管財產(chǎn)后的管理，如有條件及有必要的，管理人應當聘請專業(yè)的安保公司或資產(chǎn)管理公司對債務人企業(yè)財產(chǎn)進行規(guī)范化、制度化的監(jiān)管，避免出現(xiàn)財產(chǎn)滅失、損害的情況。同時，對于無形財產(chǎn)的管理人，管理人應當及時在各政府主管部門及信息平臺進行查詢，若發(fā)現(xiàn)相關資質(zhì)證照有過期可能的，應及時采取相關措施，保障債務人企業(yè)財產(chǎn)的保值增值。

（三）怠于行使破產(chǎn)程序中規(guī)定的管理人擁有的各類權利

我國《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關司法解釋賦予了管理人相關權利，如雙方未履行完畢合同的解除權、破產(chǎn)撤銷權。然而實務中，管理人忽視或怠于行使相關權利的情況卻常常發(fā)生。

1.我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的破產(chǎn)撤銷權及確認行為無效的權利，對于管理人追回債務人企業(yè)財產(chǎn)具有重要意義，然而實務中存在管理人進入程序后，卻忽視或怠于行使前述權利，導致債務人企業(yè)財產(chǎn)的減損，從而造成債權人利益的損失。正是因為存在此種情況，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》才會在第九條、第十三條規(guī)定，如果管理人未依法行使前述撤銷權的，債權人有權采取《合同法》規(guī)定的債權人撤銷權進行撤銷，并可追究管理人賠償責任。

2.另外，《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八規(guī)定，管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。在債務人企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的情況下，許多管理人在接管后，未及時通知對方當事人繼續(xù)履行合同，導致合同被解除，債務人財產(chǎn)出現(xiàn)減損或貶值，對債權人的合法權益造成了極大的損失。

建議應對措施：管理人在接受人民法院指定后，應當及時梳理債務人企業(yè)的合同，對于有必要繼續(xù)履行的、能使債務人財產(chǎn)最大化的合同，管理人應當在二個月之內(nèi)通知對方繼續(xù)履行。對于存在《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一、第三十二、第三十三條規(guī)定的情形的，管理人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應當立即提起破產(chǎn)撤銷權之訴或確認行為無效之訴，追回債務人企業(yè)財產(chǎn)，保障全體債權人的合法權益。

（四）缺乏對破產(chǎn)程序中期限的敏感性

在破產(chǎn)案件中，管理人對于時間的把握是至關重要的，從債權申報的期限到債權人會議的召開時間，以及重整計劃草案的提交時間，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》都做了明確的規(guī)定。管理人一旦喪失對時間的敏感性，就會阻礙整個破產(chǎn)程序的順利推進。

實踐中，有許多基層法院對于破產(chǎn)程序中的時間的掌控并不是十分嚴格，未嚴格按照法律規(guī)定決定債權申報期限并發(fā)布債權申報通知，這也就導致了管理人在決定債權人會議時間上的隨意性，甚至存在破產(chǎn)清算案件受理一年還未召開第一次債權人會議的情況。而在重整程序中，重整計劃草案提交的期限是《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十九條嚴格規(guī)定的，最長不得超過九個月，然而部分管理人對該期限卻做不同的解讀，在各時間節(jié)點上做文章，誤以為可以將九個月的期限再行延長，實在有違立法本意，也將導致后續(xù)重整程序被裁定終止并宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產(chǎn)的風險。

建議應對措施：在實務中管理人應對我國《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關司法解釋明確規(guī)定的期限做充分的了解，不得隨意更改或解釋，并且在履職過程中嚴格遵守期限規(guī)定，為高效推進清算或重整程序做好基礎性的準備。

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