信息是否具有秘密性的司法認定

一、對要求保護的秘密點的確定

1、涉案信息保護范圍的明確

一般來說，在商業(yè)秘密侵權糾紛中，權利人應當描述其商業(yè)秘密的具體內容和明確商業(yè)秘密的保護范圍。比如，原告主張產(chǎn)品技術圖紙、工藝或生產(chǎn)流程、技術方案構成技術秘密，應具體指出設計圖紙中的哪些內容、環(huán)節(jié)、步驟構成商業(yè)秘密，指出工藝或者生產(chǎn)流程的具體組成環(huán)節(jié)，明確每一個具體環(huán)節(jié)的操作流程、設備需求、工藝標準等內容，明確實施技術方案所需的具體程序、制作工藝、制作方法以及各部分的技術指標設置、具體的連接方式等。原告主張客戶信息或價格策略構成經(jīng)營秘密，應準確地指明客戶具體名稱、聯(lián)絡人、聯(lián)系方式、交易的過往等信息，指出具體的定價內容和不同的定價方式的選擇標準與實施方案。如果原告無法描述、披露所訴信息的具體內容，法院會做出駁回起訴的裁定1。

但是，由于請求作為商業(yè)秘密保護的技術信息或者經(jīng)營信息的類型、所涉領域不同以及侵權行為方式不同，可以作為商業(yè)秘密保護的技術信息或者經(jīng)營信息數(shù)量巨大，且商業(yè)秘密侵權行為方式具有隱蔽性，不能將商業(yè)秘密的具體內容僅僅理解為是一段文字的集中體現(xiàn)，不能對商業(yè)秘密具體內容和范圍的描述提出過于嚴苛的要求2。秘密點范圍的確定往往需要在訴訟過程或雙方鑒定過程中，權利人、技術人員、法律人士不斷互動、逐步明晰。3

2、涉案信息載體的舉證

涉案信息除了應有明確的范圍之外，還應當是有一定載體的固定化的特定信息。如果原告主張其涉案信息是通過合同、業(yè)務人員信息反饋表、交易記錄、微信截圖等載體所反映，則原告應予以提煉，以證明這些載體可以充分體現(xiàn)出其主張保護的信息，否則法院會因其未予明確，不予保護4。再如，如果原告主張其進貨渠道構成商業(yè)秘密，應提交其購買產(chǎn)品及原材料的交易資料及相應的供應商資料，而不應僅僅包括其進貨的原產(chǎn)地5。如果原告主張對其策略、戰(zhàn)略、理念等內容予以保護，應當證明相關策略的內容、特征、范圍等信息內容。在一起案件中，原告主張被告的侵權行為為拍照、窺探涉案投標樣板，但投標樣板外觀所體現(xiàn)的信息不能展示原告主張保護的經(jīng)營策略和設計理念的產(chǎn)生、優(yōu)化比對的選擇過程和具體內容，最終法院不予支持。6

3、職工知識、經(jīng)驗和技能的排除

在確定商業(yè)秘密的保護范圍時，需要注意的是，一般人在此類型的工作中會獲知的一般性信息不屬于商業(yè)秘密的保護范圍。因此，要將商業(yè)秘密持有人的技術信息和經(jīng)營信息，與職工在企業(yè)工作的過程中掌握和積累與其所從事的工作有關的知識、經(jīng)驗和技能相區(qū)分。職工離職后有自主利用其自身的知識、經(jīng)驗和技能的自由，如果任何人在履行職務的過程中積累知識、經(jīng)驗和技能等競爭優(yōu)勢都應歸屬于任職單位，在將來離職變換工作時將不能使用，那么顯然不利于鼓勵職工在現(xiàn)單位學習新知識，積累新經(jīng)驗，提高自身業(yè)務能力，更不利于整個社會在知識上的積累和利用，不利于社會的創(chuàng)新和發(fā)展。7

二、對技術信息的秘密性的判斷

秘密性判斷的關鍵是非公知性，即有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得。對于技術信息而言，除了通過證據(jù)或鑒定可判斷原告主張的秘密點在其主張的保護期間內是公知信息或者已被在先公開之外，還要注意考察以下幾點。

第一，技術秘密是為了解決某項技術問題，而經(jīng)由智力勞動得到的設計、程序、工藝方法等，其內在應包含技術手段或其組合。如果原告主張的秘密點是對已知用途材料的選擇以及標注數(shù)據(jù)本身，那么不包含任何技術手段，也不能解決任何技術問題，不屬于技術秘密的保護客體。8第二，其秘密點是否可以通過對市場上其產(chǎn)品的拆解，相關公眾可以通過觀察產(chǎn)品直觀地獲得其主張的技術秘密信息，即秘密信息已經(jīng)隨其產(chǎn)品的銷售而對公眾公開9。第三，涉案信息是否屬于本領域技術人員參考公開的相關資料并結合所掌握的理論知識和實踐經(jīng)驗，無需付出一定的代價而容易獲得的技術信息。需要注意的是，商業(yè)秘密的非公知性判斷標準與專利侵權中的現(xiàn)有技術抗辯標準性質不同，兩者解決的是不同的法律問題，沒有可比性10。第四，對于將他人技術信息申請專利的情形，其秘密性截止于涉案信息因專利申請而被公開之日。對于涉案信息于該公開日期之前的秘密性狀態(tài)的審查，不受該日期之后被公開這一事實的影響。因此，權利人可以提起商業(yè)秘密侵權之訴，也可以同時提起就涉案技術的專利權權屬的確權之訴。

三、對經(jīng)營信息的秘密性的判斷

1、考察經(jīng)營信息的秘密性的參考因素

對于經(jīng)營信息而言，法院考慮的秘密性的參考因素包括：第一，涉案信息是否是核心信息或深度信息。比如對于采購項目類信息，在一起案件中，“雖然在相關網(wǎng)絡媒體上有相關項目的概括性介紹，但所屬領域的相關人員通過公開渠道無從得知具體項目內容、審批資金來源、前期服務的運營標準、項目驗收標準、價格承受能力等核心信息，也無從知曉相關負責人聯(lián)絡方式、性格特點、交易習慣、交易傾向等深度信息”11。第二，考慮原告獲取信息的方式和難度來判斷該信息的公知性。比如某個案件中的項目利潤分析報告，是“原告從海量的房地產(chǎn)開發(fā)信息中通過篩選、調查、與政府磋商、分析等特定經(jīng)營活動獲得的”12。第三，考慮特定行業(yè)開展業(yè)務的方式、準入門檻和市場化程度等因素，來判斷所屬領域的相關人員通過公開渠道能否輕易得知涉案信息。比如對于特定主體的特定采購意向，一般情況下，只有在特定主體向相對方告知的情況下，其特定采購意向才為相對方所掌握，故特定主體的特定采購意向難以為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得。13但是，如果特定主體的采購意向是公開的信息，在相關產(chǎn)品的交易過程中，是由生產(chǎn)廠家先按產(chǎn)品使用方的技術性能要求提供樣品，待樣品試用合格后才建立正式的購銷關系，這說明該產(chǎn)品的交易屬于典型的買方市場，而所有的生產(chǎn)廠家在建立自己客戶的過程中，首先必須表明其能夠滿足需方的技術要求，并付出自己的商業(yè)努力。即該客戶對特定產(chǎn)品的性能要求等信息，是每一個試圖與其建立交易往來的生產(chǎn)廠家所容易獲得的，那么，該方面的經(jīng)營信息不符合“不為公眾所知悉”這一構成要件，無法被認定為商業(yè)秘密。14第四，根據(jù)個案情況，要求相關證據(jù)應能反映相關信息的形成時間，以證明涉案信息是被告在原告處任職期間形成的經(jīng)營秘密。endprint

2、對經(jīng)營信息中客戶名單的秘密性的判斷

司法實務中出現(xiàn)了大量涉及客戶名單的侵權糾紛?？蛻裘麊问墙?jīng)營信息的一個重要表現(xiàn)形式，能夠反映與權利人有關的供求關系和價格等具體經(jīng)營信息。依照司法解釋，客戶名單包括匯集眾多客戶的客戶名冊以及保持長期穩(wěn)定交易關系的特定客戶信息。這兩種不同類型，對于秘密性的要求應當有所不同。因為前者保護的是經(jīng)營者對眾多客戶信息的收集所付出的努力，后者保護的是經(jīng)營者為實現(xiàn)與特定客戶之間的信任和穩(wěn)定關系而付出的長期積累。所以，在考慮所屬領域相關人員是否“容易獲得”時，前者關注的是相關人員獲得這些信息所需要的付出，后者關注的是相關人員獲得這些信息的難度。

（1）客戶名冊的秘密性的判斷

對于匯集眾多客戶信息的客戶名冊，信息的收集需要一個發(fā)現(xiàn)和聯(lián)系的過程，該過程需要花費人力、物力、財力。從諸多的一般的潛在客戶中篩選出有意愿與其發(fā)生業(yè)務往來的目標客戶，將該信息予以整理，形成特定的客戶群，由此形成客戶信息匯總，如果不公開是不會被公眾所完全知悉的，具有不為權利人以外的其他人所輕易知悉的特性。15同行業(yè)的經(jīng)營者要想合法獲得這些商業(yè)信息，同樣要付出同等的努力和代價。

在考察客戶名冊的秘密性時，需要關注三點。第一是信息的獲得渠道，如果他人通過其他合法的普通渠道同樣能夠輕易實現(xiàn)獲得名冊中所記載的信息，那么不構成商業(yè)秘密。第二是信息的構成，比如某個班級的學生名冊，“從信息構成來看，僅記載有姓名、性別、出生年月和聯(lián)系電話。該份名冊雖然不能在公開渠道中直接取得，但并不具備隱秘性和難以獲得的特點”16，屬一般商業(yè)信息，尚不構成商業(yè)秘密。17但如果信息中包含了諸如健身客戶的健身習慣、客戶名單后標注“調”、“新”、“已調走”等信息，則屬于公眾通過公共渠道不容易獲得的信息。第三是信息的體量，比如網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫中的用戶信息，包括客戶名單數(shù)據(jù)表中的注冊用戶名字段、注冊密碼字段和注冊時間字段等信息。雖然單個用戶的注冊用戶名、注冊密碼和注冊時間等信息是較容易獲取的，但是該網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫中的數(shù)萬個注冊用戶名、注冊密碼和注冊時間等信息形成的綜合的海量用戶信息，卻不容易為相關領域的人員普遍知悉和容易獲得。18

（2）特定客戶信息的秘密性的判斷

對于保持長期穩(wěn)定交易關系的特定客戶信息，是否構成商業(yè)秘密的考量因素包括兩點。第一，主張享有權利的經(jīng)營者是否擁有區(qū)別于相關公知信息的特殊客戶信息，比如客戶的特定的交易習慣、意向、非公開的聯(lián)系方式、報價模式、交易條件、需求情況、對產(chǎn)品質量要求、檢驗標準、技術指標要求、交易內容等信息。實務審判中有兩種做法，一種是將可以通過公開渠道獲取的客戶名稱、地址、聯(lián)系方式等信息與客戶的交易習慣、需求、要求等特定信息予以明確區(qū)分，前者不屬于商業(yè)秘密，后者符合商業(yè)秘密的秘密性要求；另一種做法是不進行區(qū)分，而是視為一個整體，“即便網(wǎng)站、行業(yè)雜志等公開渠道上有客戶的基本信息，但去搜索這些客戶信息的前提是要知道有這個客戶的存在”，“商業(yè)秘密中的客戶名單不是簡單客戶名稱的列舉，而應當是客戶的綜合信息，除了客戶名稱，還包括在與客戶長期交易過程中形成的產(chǎn)品需求等方面的特殊信息”19。第二，對于“長期交易的特定客戶”的認定，應是“在一定時間段內相對固定的，有獨特交易習慣內容的客戶”20，要考慮到相關行業(yè)的特點以及產(chǎn)品的采購頻率，比如相關產(chǎn)品是否屬于易耗品、客戶的潛在需求數(shù)量多少等客觀因素。endprint